論文摘要：婚姻法修正案設(shè)立了探望權(quán)制度，填補(bǔ)了婚姻家庭制度的空白。法律規(guī)定，探望權(quán)是父母離婚后，未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母的權(quán)利。但從探望權(quán)產(chǎn)生的法理基礎(chǔ)父母子女關(guān)系即權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，我們可以得知，探望權(quán)是非常態(tài)父母子女關(guān)系中存在的一項(xiàng)權(quán)利，不限于離婚父母;同時(shí)它不僅是父母的權(quán)利也是父母的義務(wù)，即子女也有要求父母探望的權(quán)利。探望權(quán)制度應(yīng)在堅(jiān)持以子女利益為重兼顧父母利益的原則下進(jìn)一步完善。
對(duì)探望權(quán)的認(rèn)識(shí)應(yīng)從以下幾個(gè)方面來認(rèn)識(shí)：
一、 探望權(quán)簡析
(一)、探望權(quán)是未取得直接撫養(yǎng)權(quán)父母的權(quán)利
探望權(quán)是父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女父母享有的探望子女的權(quán)利，并要求取得直接撫養(yǎng)子女權(quán)利的一方，履行協(xié)助非直接撫養(yǎng)一方行使探望權(quán)的義務(wù)。
(二)、探望權(quán)應(yīng)包括更豐富的內(nèi)容
探望權(quán)不僅是離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父母應(yīng)享有的權(quán)利，還包括父母無合法婚姻關(guān)系且不在一起共同居住的情況下，不直接撫養(yǎng)一方的權(quán)利。以及對(duì)取得直接撫養(yǎng)權(quán)一方的監(jiān)督，強(qiáng)化了父母子女相互間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。此外，它不僅僅是我國婚姻家庭制度結(jié)構(gòu)上的需要，是司法實(shí)踐的需要，是父母子女相互間情感的需要，更是子女健康成長的需要。探望權(quán)的內(nèi)容是豐富的。
(三)、探望權(quán)是權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一體
探望權(quán)是權(quán)利也是義務(wù)，探望權(quán)設(shè)立的基礎(chǔ)是父母子女關(guān)系，而父母子女關(guān)系即他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是相互的，而不是單不方面的。
二、父母子女關(guān)系的內(nèi)容看探望權(quán)
(一)、常態(tài)下的父母子女關(guān)系
父母子女間的權(quán)利義務(wù)包括：父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，有保護(hù)和管教的權(quán)利義務(wù)，子女有贍養(yǎng)輔助父母的義務(wù)，父母子女之間有相互繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。這是常態(tài)下父母子女的關(guān)系。
(二)、非常態(tài)下的父母子女關(guān)系
撫養(yǎng)的內(nèi)涵對(duì)于沒有取得直接撫養(yǎng)權(quán)的一方，往往交付撫養(yǎng)費(fèi)就成了全部內(nèi)容，這顯然是不夠的。
三、 探望權(quán)相關(guān)的問題
(一)、探望權(quán)主體范圍
探望權(quán)的主體范圍不應(yīng)局限于父母，其他家庭成員只要履行了自已的義務(wù)也有探望的權(quán)利。
(二)、探望權(quán)行使方式及時(shí)間
探望權(quán)行使方式及時(shí)間可首先由當(dāng)事人自行協(xié)議，這是一條途徑。在協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。這是在第一條途徑行不通的情況下的第二條途徑。但具體的探望方式法律未具體規(guī)定。
(三)、探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)
一是加強(qiáng)法律宣傳，提高父母素質(zhì)，讓他們學(xué)會(huì)尊重他人的權(quán)利和認(rèn)識(shí)到尊重他人權(quán)利的重要性，并認(rèn)識(shí)到被探望同樣是子女的權(quán)利。二是設(shè)立有關(guān)部門，在探望權(quán)實(shí)現(xiàn)受阻的情況下予協(xié)助，讓探望權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。
關(guān)鍵詞：探望權(quán);直接撫養(yǎng)權(quán);父母子女關(guān)系;非常態(tài)父母子女關(guān)系。
論對(duì)探望權(quán)及其相關(guān)問認(rèn)識(shí)
探望權(quán)是我國2001年4月28日《中國人民共和國婚姻法》修正案中新增加的一項(xiàng)制度。這一新的制度彌補(bǔ)了我國婚姻法中探望權(quán)制度的缺失，使我國的婚姻家庭制度更加完善，是將緩解在離婚中和離婚后因子女問題，離婚雙方當(dāng)事人產(chǎn)生的尖銳矛盾。也將是使非常態(tài)父母子女關(guān)系保持相對(duì)完整的有效途徑。
一、 探望權(quán)簡析
(一)、探望權(quán)是未取得直接撫養(yǎng)權(quán)父母的權(quán)利
婚姻法第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女 的權(quán)利，另一方面有協(xié)助的義務(wù)。”由此可見探望權(quán)是父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女父母享有的探望子女的權(quán)利，并要求取得直接撫養(yǎng)子女權(quán)利的一方，履行協(xié)助非直接撫養(yǎng)一方行使探望權(quán)的義務(wù)。從這一法律規(guī)定我們不難看出，立法目的主要在于保障未取得直接撫養(yǎng)權(quán)父母的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。其法律依據(jù)是父母離婚后父母子女關(guān)系的性質(zhì)并不發(fā)生變化，其實(shí)探望權(quán)是基于父母子女關(guān)系而產(chǎn)生的身份權(quán)，只要當(dāng)事人之間存在父母子女關(guān)系，且對(duì)子女的直接撫養(yǎng)權(quán)由父母一方擁有的情形下，就存在探望權(quán)問題。父母子女關(guān)系可以分為常態(tài)和非常態(tài)兩種，常態(tài)的父母子女關(guān)系是指父母雙方與子女共同居住生活，父母子女相互之間享有完整的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，父母對(duì)子女享有平等的監(jiān)護(hù)權(quán);相反父母不能雙方與子女共同生活，父母子女之間沒有完整的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，父母對(duì)子女不享有平等的監(jiān)護(hù)權(quán)即為非常態(tài)的父母子女關(guān)系。如父母沒有合法的婚姻關(guān)系，且不與子女共同居住生活的情況下，依據(jù)法律規(guī)定非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，同樣存在探望權(quán)的問題。在這些非常態(tài)父母子女關(guān)系中，雖然子女與父母的具體生活形式不同于常態(tài)的父母子女，子女在同一時(shí)間只能與父母一方生活。因此我國法律將離婚后父母區(qū)分為取得對(duì)子女的直接撫養(yǎng)權(quán)的一方和未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的一方。是否因父母的離婚將父母的共同監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移給取得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母，法律沒有明確規(guī)定。根據(jù)民法通則第16條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。”
以及《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第158條規(guī)定：“夫妻離婚后，未成年人侵害他人利益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令不與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任。”由此我們可以認(rèn)為我國并未在父母離婚后將對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)完全交與一方行使，而仍然由父母雙方行使，便很顯然對(duì)取得直接撫養(yǎng)權(quán)的一方與未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的一方的監(jiān)護(hù)權(quán)因不與子女共同生活而受到限制。父母無合法婚姻關(guān)系且不共同居住生活的父母子女關(guān)系也是同樣道理。在這一方面有些國家則明確規(guī)定父母離婚后監(jiān)護(hù)權(quán)由一方取得，而監(jiān)護(hù)權(quán)的判決使未取得監(jiān)護(hù)權(quán)一方自然取得探望權(quán)。權(quán)利產(chǎn)生的基礎(chǔ)同樣是基于父母子女關(guān)系的效力。根據(jù)上述分析我國法律沒有對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)賦予一方，那么未取得直接監(jiān)護(hù)權(quán)的一方父母取得探望權(quán)就是再自然不過的了。因?yàn)槿绻麤]有探望子女的機(jī)會(huì)，監(jiān)護(hù)則無從談起。因此探望權(quán)是未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母的權(quán)利。
(二)、探望權(quán)應(yīng)包括更豐富的內(nèi)容
如果認(rèn)為探望權(quán)僅僅指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父母應(yīng)享有的權(quán)利，那是完全不夠的。首先，探望權(quán)適用的條件不一定是在父母離婚的情況下，因?yàn)楦改缸优P(guān)系不是以父母有合法婚姻關(guān)系為前提的。在父母無合法婚姻且不在一起共同居住的情況下同樣存在。由于人們的婚姻觀念不同或婚姻觀念的變化，父母無合法婚姻關(guān)系的情況可能會(huì)越來越多，這些父母同樣有探望子女的權(quán)利。探望權(quán)的行使可以讓當(dāng)事人在探望時(shí)享受到天倫之樂，可以因探望權(quán)的持續(xù)行使保持和加深感情，使父母在年老時(shí)得到子女心甘情愿的贍養(yǎng)和扶助;可以通過接觸了角子女的生活學(xué)習(xí)、身體和心理情況并通過接觸交流來引導(dǎo)和指導(dǎo)子女，這樣可以減少由于長期與父母單方生活而造成的人格缺陷和自卑心理。本次婚姻法采用探望權(quán)這一概念也反映了這種權(quán)利包含了更豐富的內(nèi)容。我們所稱的探望權(quán)這種權(quán)利起源于英美法系，但一般稱為探視權(quán)，而我國沒有沿用國際通用的探視權(quán)，而稱探望權(quán)是有一定考慮的，探視給人的感覺只是浮于表面的雙方接觸，而探望則包含了更豐富的內(nèi)容。它更充分體現(xiàn)了父母子女間內(nèi)心的需要、情感上的交流與溝通，也包含了對(duì)取得直接撫養(yǎng)權(quán)一方的監(jiān)督，強(qiáng)化了父母子女相互間的權(quán)利和義務(wù)。從上述的分析，不僅可以看出探望權(quán)內(nèi)容的豐富性，同時(shí)可以發(fā)現(xiàn)在這些內(nèi)容中不僅包含了父母的權(quán)利，也包含了父母的義務(wù)即子女的權(quán)利。如對(duì)子女人生的指導(dǎo)，精神撫慰，生活的照料，以及減輕社會(huì)的壓力等等是父母在子女成長過程中應(yīng)盡的義務(wù)。探望權(quán)制度的設(shè)立無疑是必要的和必須的，它不僅僅是我國婚姻家庭制度結(jié)構(gòu)上的需要，是司法實(shí)踐的需要，是父母子女相互間情感的需要，更是子女健康成長的需要。探望權(quán)的內(nèi)容是豐富的。
(三)、探望權(quán)是權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一體
確立探望權(quán)制度符合世界婚姻家庭制度發(fā)展的方向，為未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母探望子女提供了法律依據(jù)。但探望權(quán)作為父母的義務(wù)或者說作為子女的權(quán)利的內(nèi)容在法律上還沒有明確的規(guī)定，沒有得到應(yīng)有的關(guān)注。探望權(quán)設(shè)立的基礎(chǔ)是父母子女關(guān)系，而父母子女關(guān)系即他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是相互的，而不是單不方面的。探望權(quán)是權(quán)利也是義務(wù)。這是由父母子女關(guān)系的性質(zhì)決定的也是對(duì)未成年子女應(yīng)給予特殊保護(hù)原則所決定的。這點(diǎn)從國外立法中我們可以得到啟示。在德國民法典關(guān)于與子女的交往中明確規(guī)定：父母的任何一方有義務(wù)和權(quán)利與子女交往。顯然把父母與子女交往的義務(wù)性放在了第一位，把權(quán)利放在了第二位。探望權(quán)從未取得直接撫養(yǎng)權(quán)的父母角度來說是權(quán)利，而從子女的角度來說，他們需要父母雙方的關(guān)懷照料，管理教育和生活指導(dǎo)，此時(shí)父母的權(quán)利就成了必須履行的義務(wù)。這樣才有可能彌補(bǔ)父母離婚給子女帶來的損害，減輕給他樣造成的各方面壓力。使生活對(duì)他們心靈的影響降到最低。由此可見把探望權(quán)僅僅作為父母一方的權(quán)利是不夠的，探望權(quán)中所包含的義務(wù)應(yīng)在探望權(quán)制度中明確具體規(guī)定。
二.從父母子女關(guān)系的內(nèi)容看探望權(quán)
(一)、常態(tài)下的父母子女關(guān)系
探望權(quán)制度的設(shè)立是父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)系在父母離婚等非常態(tài)下的延續(xù)。婚姻法在第36條明確規(guī)定：“父母子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。”從這一法律規(guī)定我們可以得到這樣的信息，父母子女間的關(guān)系的實(shí)質(zhì)就是指父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它不因父母離婚或無合法婚姻關(guān)系而消除，即應(yīng)保持常態(tài)父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)。常態(tài)父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系包括那些呢?根據(jù)婚姻法第21條規(guī)定：“父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對(duì)父母有贍養(yǎng)輔助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)力的或生活艱難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。”第23條規(guī)定：“父母有保護(hù)和教育未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。在未成年子女對(duì)國家，集體和他人造成傷害時(shí)，父母有承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)。”第24條規(guī)定：“父母和子女有相互繼承異常的權(quán)利。”由此我們可以確定，父母子女間的權(quán)利義務(wù)包括：父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，有保護(hù)和管教的權(quán)利義務(wù)，子女有贍養(yǎng)輔助父母的義務(wù)，父母子女之間有相互繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。我們可以將父母子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行一下劃分，一是可以區(qū)分為父母對(duì)子女的權(quán)利義務(wù)和子女對(duì)父母的權(quán)利和義務(wù)，他們之間的權(quán)利義務(wù)是相互的;二是從不時(shí)期或情況來劃分。父母對(duì)子女的撫養(yǎng)和保護(hù)一般是指在子女未成年時(shí)或不能獨(dú)立生活時(shí);管教應(yīng)側(cè)重在未成年時(shí)期，可以直至終身;父母對(duì)子女的管教應(yīng)是終生的。子女對(duì)父母的贍養(yǎng)一般是父母年老體弱、無勞動(dòng)能力和生活來源的情況下子女應(yīng)盡的生活保障義務(wù)。而扶助則是指子女主要是成年子女對(duì)父母在精神上的撫慰以及生活上的照料，它是子女始終不應(yīng)放棄的責(zé)任。在上述的父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系中，重中之重是未成年或不能獨(dú)立生活的子女和父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而本文所討論的探望權(quán)也著重這一方面的內(nèi)容的研究，尤其是其中父母對(duì)未成年或無獨(dú)立生活能力的權(quán)利義務(wù)。這些權(quán)利和義務(wù)主要體現(xiàn)在父母對(duì)子女撫養(yǎng)、教育、保護(hù)和管教。首先看一下這幾個(gè)概念的含義。關(guān)于撫養(yǎng)的含義，在婚姻法第21條中規(guī)定：“父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。”有此是不是可以理解撫養(yǎng)既是付給撫養(yǎng)費(fèi)?筆者認(rèn)為顯然是不恰當(dāng)?shù)摹Ｔ诔B(tài)家庭中，父母對(duì)子女的撫養(yǎng)是以父母與子女共同居住，對(duì)子女生活予以照料，支付生活費(fèi)、社會(huì)或第三人協(xié)助照料的費(fèi)用和提供必要的教育費(fèi)等形式進(jìn)行撫養(yǎng)的。需要一定費(fèi)用，即撫養(yǎng)費(fèi)。但撫養(yǎng)費(fèi)決不是撫養(yǎng)的全部內(nèi)容，與子女共同居住，對(duì)生活的照料是其重要內(nèi)容。教育應(yīng)是父母在思想上、品德上對(duì)子女的關(guān)心與幫助。以及引導(dǎo)和促進(jìn)子女身心的健康發(fā)展，使之成為社會(huì)的有用之才。保護(hù)是指未成年子女的安全和利益，防止各種侵害。當(dāng)未成年的人身受到非法侵害時(shí)，父母有權(quán)采取必要措施予以制止;當(dāng)未成年的合法權(quán)益受到非法侵害時(shí)，父母有權(quán)請(qǐng)求排除妨礙和要求賠償經(jīng)濟(jì)損失。管教是指父母依照法律和道德的要求，采取正確的方式對(duì)未成年子女進(jìn)行管理和教育，對(duì)其行為加以必要的約束，包括對(duì)子女的引導(dǎo)與培育以及對(duì)子女錯(cuò)誤思想和行為的批評(píng)和教育。上述是對(duì)常態(tài)家庭父母對(duì)未成年和無獨(dú)立生活能力的子女的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的總結(jié)。
(二)、非常態(tài)的父母子女關(guān)系
父母離婚后和父母沒有合法的婚姻關(guān)系且不在一起共同居住的父母與子女的關(guān)系都是非常態(tài)的父母關(guān)系，這里主要討論未成年子女包括無獨(dú)立生活能力的子女和父母的關(guān)系。未成年子女和父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是怎樣的呢?依據(jù)法律的規(guī)定，父母與子女的關(guān)系，不因父母離婚而消除，且仍有撫養(yǎng)和教育;非婚生子女和婚生子女在法律上有相同的地位。我們可以發(fā)現(xiàn)在常態(tài)父母子女關(guān)系中，父母子女間的權(quán)利義務(wù)與非常態(tài)的父母子女的權(quán)利義務(wù)是不可能完全相等的，只能是性質(zhì)不變，離婚后的父母子女關(guān)系不消除，并不對(duì)于與離婚前的權(quán)利義務(wù)完全相等。非常態(tài)的父母子女關(guān)系，子女利益受到損害是不可避免的，也是不容回避的。在婚姻法第36條中：“處明確父母子女關(guān)系不因父母離婚消除外，強(qiáng)調(diào)了父母對(duì)子女的撫養(yǎng)教育的權(quán)利和義務(wù)。可見對(duì)于未成年子女和不能獨(dú)立生活的子女的撫養(yǎng)教育是最基本和最重要的。但我們不可回避的是父母離婚必然使撫養(yǎng)教育的形式發(fā)生變化和簡化。離婚的效力，涉及到未成年或無獨(dú)立生活能力的問題時(shí)，解決父母對(duì)子女的撫養(yǎng)教育問題的方法，往往是通過確定直接撫養(yǎng)權(quán)、撫養(yǎng)費(fèi)的給付、探望權(quán)行使來解決。通過這三中形式，來解決父母子女間的全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，顯然是困難的，但盡量的維護(hù)父母婚姻失敗的直接受損者即子女的利益，是法律義不容辭的責(zé)任，其他非常態(tài)的父母子女關(guān)系也是同樣的道理。在司法實(shí)踐中，撫養(yǎng)的內(nèi)涵對(duì)于沒有取得直接撫養(yǎng)權(quán)的一方，往往交付撫養(yǎng)費(fèi)就成了全部內(nèi)容，這顯然是不夠的。而探望權(quán)是將教育、管教和包括在撫養(yǎng)內(nèi)容中的生活照料、共同居住等權(quán)利義務(wù)較完整實(shí)現(xiàn)的重要途徑。由此可見，父母離婚給子女的權(quán)利造成損害和父母利益受到限制同樣是不可避免的，我們的法律規(guī)定應(yīng)兼顧父母子女雙方的利益的同時(shí)，更應(yīng)以子女利益為重，使非常態(tài)的父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系盡量接近常態(tài)下父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
三、與探望權(quán)相關(guān)的問題
通過上述分析我們得知，探望權(quán)是是父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女父母享有的探望子女的權(quán)利，并要求取得直接撫養(yǎng)子女權(quán)利的一方，履行協(xié)助非直接撫養(yǎng)一方行使探望權(quán)的義務(wù)。這項(xiàng)權(quán)利對(duì)于非常態(tài)的父母子女來說是相互的，而不是單方面的，由于子女未成年或獨(dú)立生活能力處于弱勢(shì)，在處理探望權(quán)相關(guān)問題時(shí)應(yīng)以子女利益為重。
(一)、探望權(quán)主體范圍
非常態(tài)下的父母子女關(guān)系，并不改變子女與其他家庭成員間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因?yàn)閺淖优慕嵌龋渌彝コ蓡T與子女關(guān)系的保持父母對(duì)子女權(quán)利義務(wù)的重要補(bǔ)充和輔助，是子女健康成長的又一保障。雖然法律只強(qiáng)調(diào)了父母子女關(guān)系不因父母關(guān)系的變化而改變，而沒有關(guān)于非常態(tài)下的子女與父母以外的其他家庭成員間的關(guān)系的規(guī)定。但是子女如父母離婚的子女，他們?cè)缫雅c其他家庭成員建立了權(quán)利義務(wù)關(guān)系，和父母子女關(guān)系一樣，這些身份關(guān)系也不會(huì)因父母離婚而改變，如祖孫關(guān)系。而探望權(quán)的主體僅僅包括父母是不夠的，在現(xiàn)實(shí)生活中，許多子女都是在祖父母照料下生活的，祖孫之間的感情比子女與父母還親，由于父母的離婚，祖孫連見面的機(jī)會(huì)都沒有，顯然是不利于子女的身心的健康的，當(dāng)然也就不符合在探望權(quán)行使中應(yīng)堅(jiān)持的有利于子女利益的原則，同時(shí)對(duì)于祖孫關(guān)系來說，祖父母履行了自己的義務(wù)，卻不能享受權(quán)利，權(quán)利義務(wù)也就不對(duì)等了。所以，探望權(quán)的主體范圍應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大。
(二)、探望權(quán)行使方式及時(shí)間
探望權(quán)的行使方式及時(shí)間，依據(jù)婚姻法第38條第2款規(guī)定：“行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。”由此可見探望權(quán)行使方式及時(shí)間可首先由當(dāng)事人自行協(xié)議，這樣有利于當(dāng)事人從子女和雙方的角度全面考慮，且有利于權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，這是一條途徑。在協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。這是在第一條途徑行不通的情況下的第二條途徑。但具體的探望方式法律未具體規(guī)定。在實(shí)際生活中，探望方式一般分為探望式探望和逗留式探望。探望式探望是指非撫養(yǎng)方父母以探望方式探望子女。而逗留式探望是指在約定或判決確定的時(shí)間內(nèi)，由探望人領(lǐng)走并按時(shí)送回子女的探望方式。依據(jù)民法通則的有關(guān)精神，未成年子女的監(jiān)護(hù)人就是他們的父母，父母離婚后，這一點(diǎn)并未改變，不同的是未取直接撫養(yǎng)權(quán)的父母的監(jiān)護(hù)權(quán)只是受到了一定的限制。所以，在探望權(quán)行使方式的適用，應(yīng)兼顧父母子女雙方利益的同時(shí)，當(dāng)然應(yīng)側(cè)重子女利益的實(shí)現(xiàn)。很顯然條件允許的情況下，逗留式探望可以使子女和監(jiān)護(hù)權(quán)受限制的父母一方的權(quán)利實(shí)現(xiàn)更充分些。因?yàn)樘酵麢?quán)的行使涉及到子女、探望一方和協(xié)助探望一方，兼顧三方面的利益，所以應(yīng)該找到一個(gè)平衡點(diǎn)，才能保證子女父母雙方利益，父母應(yīng)盡量以子女利益為重。但探望的方式和時(shí)間往往又是不斷變化的，如子女年齡的變化、是否入學(xué)、父母居住距離遠(yuǎn)近等等。當(dāng)子女達(dá)到一定年齡時(shí)可以考慮他們提出的探望方式。探望時(shí)間與探望方式一樣，只要兼顧三方的情況，探望次數(shù)和每次的探望時(shí)間都是可以變化的。
(三)、探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)
探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是非常態(tài)父母子女權(quán)利義務(wù)得以較充分實(shí)現(xiàn)的重要保障。探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)應(yīng)從以下兩方面著手，一是加強(qiáng)法律宣傳，提高父母素質(zhì)，讓他們學(xué)會(huì)尊重他人的權(quán)利和認(rèn)識(shí)到尊重他人權(quán)利的重要性，并認(rèn)識(shí)到被探望同樣是子女的權(quán)利。二是設(shè)立有關(guān)部門，在探望權(quán)實(shí)現(xiàn)受阻的情況下予協(xié)助，讓探望權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。
雖然探望權(quán)的確立填補(bǔ)了婚姻家庭制度的空白，但法律規(guī)定還是過于原則，進(jìn)一步細(xì)化和完善是我們努力的方向。
參考文獻(xiàn)資料
1、《中華人民共和國婚姻法》
