【摘要】
近年來，關(guān)于“打虎”的新聞報道經(jīng)常出現(xiàn)，正當廣大群眾拍手叫好時，那些“老虎”們卻是膽顫心驚，思量著如何能逃避法律的制裁。及時把受賄來的錢財退回去，看起來是個不錯的“辦法”，但這樣真的行嗎？
【案情】
2012年某月，雷某系某國有其余領(lǐng)導，其所在單位將招標辦公樓整體改建及裝修工程。王某欲承攬該工程，為了使自己能夠中標，王某找到雷某希望其招投標中給予關(guān)照，雷某表示會幫忙。為表示 “感謝”王某給了雷某10萬元。后來王某順利中標改建及裝修工程。
2014年初，雷某感覺上級紀檢部門要查其貪污問題，除2萬元已被雷某揮霍外，其余8萬元雷某退回給了王某，數(shù)月后雷某被紀檢部門“雙規(guī)”，隨后被立案調(diào)查。
雷某被逮捕后表示，其在王某給錢之后多次打電話給王某說“不要這樣”，并要求王立刻把錢拿回去，在王某不來拿的情況下，自己把錢送還給王某。
【分析】
本案有三個焦點：1、雷某獲取錢財?shù)男袨槭欠駱?gòu)成受賄罪？2、如果構(gòu)成受賄罪，雷某的受賄行為是既遂還是未遂？3、如果構(gòu)成受賄罪，雷某的犯罪金額是多少？
國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。受賄罪主觀上屬于故意犯罪，而客觀上有利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。因此，上海刑事律師認為雷某利用職務(wù)便利為王某投標提供了幫助，并收取了錢財，其行為構(gòu)成受賄罪。
受賄罪是否構(gòu)成既遂僅需判斷行為人索取了或者收受了錢財，而行為人是否實際上已經(jīng)為他人謀取了利益甚至有無具體的為他人謀取利益的實際行為，都不影響受賄罪既遂，原則上行為人收受賄賂之際，只要有為他人謀取利益的意思表示，即構(gòu)成受賄罪。但如果行為人已經(jīng)利用職務(wù)便利為請托人謀取了利益，但因其他原因尚未收受賄賂的，仍應(yīng)認定為受賄罪未遂。根據(jù)上述分析，上海刑事律師認為雷某已實際取得了錢財，其行為已構(gòu)成犯罪既遂。
最高人民法院 最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第9條“關(guān)于收受財物后退還或者上交問題”的規(guī)定。該條第1款規(guī)定：國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄。第2款規(guī)定：國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認定受賄罪。雷某在其“雙規(guī)”前退回受賄金額，是由于害怕案發(fā)后被追究刑事責任，不能否定其受賄既遂的成立，雷某“雙規(guī)”前退回受賄金額只能作為一種量刑情節(jié)予以適當考慮。據(jù)此，上海刑事律師認為雷某的受賄金額應(yīng)當為10萬元。
【判決】
法院最終認定雷某的犯罪金額為10萬元，且為犯罪既遂，以其犯受賄罪處以了刑罰。
【結(jié)束語】
雖然司法解釋規(guī)定了收受請托人錢財后及時退還或者上交的不是受賄，但不是絕對的不構(gòu)成犯罪，也不是受賄者逃避法律制裁的途徑和方法。上海刑事律師認為只有當行為人收取他人錢財后，主觀上沒有利用職務(wù)之便為其謀利的意思表示，在行為上“及時退還或者上交”，才有可能不構(gòu)成受賄罪。
