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一、案情簡介王某與李某2010年9月在婚姻登記機關協議離婚，其簽訂的財產分割協議約定：雙方的共同財產房屋一套歸未成年的兒子所有，兒子隨王某生活，該房屋暫由王某與兒子居住。李某與王某離婚后又與他人結婚，因經濟因素李某拒絕將房屋產權過戶至兒子名下。2011年7月，李某起訴至一審法院稱，其目前收入比以前減少了很多，房價一直上漲，其與妻子只好租房居住。與王某離婚時自己考慮不周，一時沖動就放棄了房產。因贈與兒子的房產尚未過戶，請求撤銷離婚協議中的房產贈與條款。王某答辯稱，當初之所以同意與李某協議離婚，就是因為李某愿意將夫妻共同所有的房產贈與未成年的兒子。李某達到離婚目的后迅速再婚，現在又反悔要撤銷贈與，法院不應支持李某這種不誠信的行為。二、法院裁判情況一審法院經審理認為，王某與李某登記離婚時協議將共同所有的房屋贈與未成年子女，但沒有辦理產權過戶手續，房屋也一直由王某與子女居住。由于房屋沒有辦理產權過戶手續，贈與物的物權一直沒有發生變更。根據《合同法》第一百八十六條第一款的規定，贈與人在贈與財產的權力轉移之前可以撤銷贈與，此款為《合同法》對贈與合同任意撤銷權的規定。贈與的任意撤銷，是指贈與合同成立后，贈與人得基于自己意思而撤銷贈與。贈與合同撤銷權的行使，無需任何理由，只需權利尚未轉移即可。李某在贈與財產權利轉移之前主張撤銷房產贈與，符合《合同法》的規定。故一審法院判決：李某主張撤銷離婚協議中的房產贈與條款成立，該房產仍然屬于李某與王某的共同財產。王某不服一審判決提起上訴，二審法院經審理認為：李某與王某在婚姻登記機關協議離婚時，雙方自愿將共同所有的房產贈與未成年子女，該協議系雙方當事人真實意思表示，沒有欺詐、脅迫的情形。子女撫養、房產贈與等與協議解除婚姻關系是一個整體問題，在雙方離婚已成事實的情況下，李某又對贈與房產問題反悔，其主張缺乏事實和法律依據。根據最高人民法院婚姻法司法解釋（二）第9條：“男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。”的規定，二審法院判決：撤銷一審判決，駁回李某的訴訟請求。三、主要觀點及理由一種觀點認為，離婚協議中的房產贈與條款與整個離婚協議是一個整體，不能單獨撤銷。男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財產處分給子女的行為，可視為一種有目的的贈與行為，在雙方婚姻關系因登記離婚而解除的情況下，應認為贈與房產的目的已經實現，故贈與房產條款不能隨意撤銷。另一種觀點認為，婚姻登記部門在辦理離婚登記時，根據《婚姻登記條例》的規定，只要求自愿離婚的雙方當事人對子女和財產問題協商一致作出適當處理，并不對財產分割協議進行實質性審查?！逗贤ā芬幎ń涍^公證的贈與合同，或者具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同不可撤銷，而在婚姻登記機關簽訂的贈與合同并不屬于法定不能撤銷的合同。贈與行為一般都發生在親屬之間或具有一定親密關系的當事人之間，婚姻家庭糾紛中涉及贈與條款的效力等問題，當然應適用《合同法》中有關贈與的規定。鑒于贈與合同單務、無償的基本法律特征，未成年子女受贈取得房產沒有支付對價，李某作為贈與人在標的物權屬變更前有權撤銷贈與?！逗贤ā返诙l規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議?；橐?、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”該條并非否定離婚協議適用《合同法》的規定，婚姻關系的確是一種身份關系，通常不能受《合同法》的調整，但在婚姻關系領域內也有一些涉及財產問題的合同，這些合同或者約定與一般民事合同并無本質區別。目前多數學者也認為，《合同法》第二條排除的身份合同僅指沒有財產內容的身份合同，夫妻關于財產問題的約定以財產關系為內容，屬于《合同法》的調整范圍，不過應當優先適用《婚姻法》等有關法律。贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。而不動產的權利轉移，應以依法登記為準。本案中，雙方在離婚協議中約定將共同所有的房屋贈與子女，但在離婚后一直未辦理房產過戶手續，現李某起訴要求撤銷房產贈與，符合法律規定，應當予以支持?；橐龅怯洐C關不具備公證職能，不能認為登記離婚時有關贈與子女房產的條款與經過公證的贈與合同具有同等效力。我們認為，贈與合同是一種無償行為，立法上對贈與人與受贈人進行利益衡量時，重點保護的是贈與人。因此法律賦予贈與人在除具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質以及經過公證以外的贈與合同于財產權利轉移之前的任意撤銷權，同時還規定了贈與人享有的法定撤銷權。本案的焦點問題在于：涉及離婚協議中的贈與條款是否可以適用合同法相關規定的問題。夫妻離婚時協議將共同所有的房屋贈給子女，一般有兩種情況：一是在民政部門登記離婚，簽訂協議將夫妻共有的房產贈與子女；二是在法院協議離婚、領取民事調解書，自愿將房產贈與子女。第一，當事人在民政部門登記離婚時，離婚協議中的房產贈與條款與整個離婚協議是一個整體，不能單獨行使任意撤銷權。有的當事人是在綜合考慮各種因素的前提下才同意登記離婚的，也許附加的條件就是把房產無償贈與子女。男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財產處分給子女的行為，可視為一種附協議離婚條件的贈與行為，在雙方婚姻關系已經解除的前提下，基于誠信原則，也不能允許任意撤銷贈與。有的當事人惡意利用贈與的撤銷達到既離婚又占有財產的目的，不僅給子女或原配偶造成了經濟損失和新的精神傷害，也給社會帶來不誠信反而受益的負面影響。如果一方當事人對離婚協議中的贈與條款反悔，在登記離婚后一年的除斥期間屆滿前提起訴訟，法院受理后經審查，未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。有觀點認為，最高人民法院婚姻法司法解釋（三）第6條規定：“婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。”也就是說，除了經過公證的贈與會同，或者具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同不可撤銷，一般的贈與合同在標的物權利轉移之前是可以撤銷的。同樣是贈與房產，為什么離婚時贈與子女的房產就不能撤銷呢？其實，這種單純的贈與行為與離婚協議時的贈與行為性質并不相同，贈與合同是贈與人將自己的財產無償給與受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。而在民政部門登記離婚時達成的財產分割協議所涉及的贈與條款，與解除婚姻關系密不可分，根據婚姻法司法解釋（二）第8條的規定：“離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有法律約束力。”當事人反悔請求變更或者撤銷財產分割協議的，如果不能舉證簽訂協議時有欺詐、脅迫的情形，一般很難得到法院的支持。合同法第一百八十六條的特色在于撤銷權的任意性，即不需要任何理由，在贈與物的權利轉移之前均可以撤銷。而婚姻法司法解釋（二）第8條則強調了離婚協議中財產分割條款的法律約束力，不可擅自變更或撤銷。以離婚協議中贈與條款的法律約束力對抗任意撤銷權的任意性，根據特別法優于一般法的規定，本案糾紛應當優先適用婚姻法司法解釋（二）的規定。第二，如果當事人達成的贈與協議經過人民法院審查確認后制作成民事調解書，該調解書一旦生效，即賦予了和判決書同等的強制效力，其效力應該等同于或高于經過公證的贈與合同，雙方當事人均必須履行。從《物權法》的規定也可以看出：“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力”，故經法院確認的房產贈與，其效力等同于或高于經過公證的房產贈與合同，原則上是不能予以撤銷的。另外需要探討的程序問題是，離婚協議中作為受贈人的子女能否作為原告提起請求履行贈與條款的訴訟或者到法院申請強制執行？由于作為受贈人的子女既不是離婚協議中的權利人，也不是民事義務的承受人，其只是民事權利所指向的對象，即離婚協議中贈與條款的為受益人，其作為原告起訴不適格；對于離婚當事人在法院主持下達成協議領取調解書的情形，根據民事訴訟法第二百三十六條的規定：“調解書和其他應當由人民法院執行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執行。”作為受贈人的子女顯然不是“對方當事人”，其沒有權利到法院申請執行。四、最高人民法院民一庭意見協議離婚時夫妻雙方達成的將房產贈與子女的條款，與解除婚姻關系密不可分，在雙方當事人已經協議離婚的情況下，一方反悔請求撤銷贈與條款的，人民法院經審查沒有欺詐、脅迫的情形，應當判決駁回一方的訴訟請求。