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十四章婚姻家庭

第二節(jié)離婚
一、離婚的管轄權(quán)
1、以當(dāng)事人住所或居所作為確定管轄權(quán)根據(jù)的原則
英國規(guī)定：只要配偶一方于離婚訴訟提起之日起在英國有住所，或于此前在英國設(shè)有一年以上的習(xí)慣居所，英國法院即享有管轄權(quán)。
美國把離婚案件的管轄權(quán)賦予原告提起訴訟時(shí)設(shè)有住所的州的，而且只要原告一方在該州有住所地即可，但須已采取合法方式給配偶他方送達(dá)了傳票并提供了出庭應(yīng)訴的機(jī)會(huì)。
歐洲大陸也有國家采取此原則。如瑞士規(guī)定下列法院對(duì)離婚訴訟有管轄權(quán)：1、被告人住所地的瑞士法院；2、原告人住所地的瑞士法院，如果該人已在瑞士居住至少一年，或者是瑞士國民。而芬蘭主張依丈夫的住所確定管轄權(quán)，如果丈夫在芬蘭無住所，則依妻的住所確定管轄權(quán)。西班牙和挪威堅(jiān)持離婚由夫妻共同住所地法院管轄，如無共同住所地，挪威準(zhǔn)許選擇原告所在地法院管轄，西班牙只允許選擇被告住所地法院管轄。
2、以當(dāng)事人國籍作為確定管轄權(quán)根據(jù)的原則
典型的當(dāng)屬法國民法典規(guī)定，只要夫妻一方為法國人，而被告在法國有住所且不居住在外國，法國便有管轄權(quán)。捷克也規(guī)定，它的法院要對(duì)夫婦一方中為捷克公民的離婚案件行使專屬管轄權(quán)。前蘇聯(lián)也是如此。
但為了避免“跛腳婚姻”的發(fā)生，許多國家立法都趨向靈活。如德國過去主要以國籍為標(biāo)準(zhǔn)，修改為：夫妻雙方或一方的德國國籍或德國的習(xí)慣居所都可以成為德國法院受理有關(guān)當(dāng)事人間離婚訴訟的根據(jù)。
這種管轄權(quán)上趨于靈活的做法，較集中地反映在1970年締結(jié)的《承認(rèn)離婚與別居公約》中。規(guī)定：凡符合下述條件的締約國法院的判決，均應(yīng)得到其他締約國的承認(rèn)：在提起訴訟之日，1、被告在該國有習(xí)慣居所；2、原告在該國有習(xí)慣居所，且該居所于訴訟提起前已持續(xù)居住一年以上，或配偶雙方的最后習(xí)慣居所在該國；3、配偶雙方為該國國民，或原告為該國國民，且有習(xí)慣居所在該國，或他（她）的習(xí)慣居所于該國已持續(xù)居住一年以上且于訴訟開始時(shí)至少有部分時(shí)間進(jìn)入了第二個(gè)年頭；4、原告是該國國民，且他（她）于訴訟提起時(shí)正在該國而配偶雙方的最后習(xí)慣居所地國于訴訟提起時(shí)的法律不允許離婚。
我國關(guān)于涉外離婚訴訟的管轄權(quán)制度歸納如下：
甲、中國公民和外國人在華要求離婚的，應(yīng)按我國民訴法規(guī)定，向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
乙、中國公民和外國人在我國境外要求離婚的，當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾恚稍摲ㄔ阂榔鋬?nèi)國法決定。
丙、中國配偶間一方居住在國外（包括探親、考察和學(xué)習(xí)），一方居住在國內(nèi)，不論哪一方要求離婚，均應(yīng)向國內(nèi)一方戶籍所在地或居所地人民法院起訴。如雙方各自向其居住地法院起訴，則我法院可根據(jù)民訴法23條1款（第二十三條 下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：
（一）對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟）處理。雙方均為出國人員，可依《出國人員婚姻登記管理辦法》，向出國前一方住所地法院起訴。
丁、配偶均為外國人或無國籍人的，在我國境內(nèi)向有管轄權(quán)的法院提起離婚之訴時(shí)，該法院應(yīng)予受理。
戊、對(duì)華僑間的離婚訴訟，基本上應(yīng)以其共同住所地作為確定管轄權(quán)的依據(jù)，我駐外使領(lǐng)館和我法院原則上不受理。但下述情況例外：1、

第七節(jié)扶養(yǎng)
扶養(yǎng)是指根據(jù)身份關(guān)系，在一定的親屬間，有經(jīng)濟(jì)能力的人對(duì)于無力生活的人應(yīng)給予扶助以維持其生活的一種法律制度。
一、扶養(yǎng)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法
多數(shù)國家規(guī)定應(yīng)適用被扶養(yǎng)人的屬人法。
二、我國關(guān)于扶養(yǎng)關(guān)系法律適用的規(guī)定
民通148規(guī)定，扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。用最密切聯(lián)系原則使選擇法律的靈活性大加強(qiáng)。應(yīng)注意兩點(diǎn)：
第一，扶養(yǎng)不僅包括夫妻間的扶養(yǎng)，而包括父母子女相互間的撫養(yǎng)、夫妻間及其他有關(guān)人之間的扶養(yǎng)。
第二、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的關(guān)系。

十五章遺囑與繼承

第四節(jié)關(guān)于遺囑和繼承的海牙公約
三、1988年海牙《死者遺產(chǎn)撫養(yǎng)'>撫養(yǎng)律適用公約》
1988第十六屆海牙國際私法會(huì)議正式通過，共5章31條。主要內(nèi)容如下：
甲、公約適用范圍。不屬于公約調(diào)整范圍人事項(xiàng)：遺囑的方式、遺囑人的能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制及非依繼承方式獲得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益等。
即使準(zhǔn)據(jù)法為非締約國法律，公約也應(yīng)適用，亦即只要受理案件的法院所在地國家參加了公約，該法院就應(yīng)適用公約，而不問準(zhǔn)據(jù)法所屬國是否已參加公約。
乙、同一制繼承制度。準(zhǔn)據(jù)法的確定，原則上適用死者死亡時(shí)的慣常居所地國家的法律支配，只要他那時(shí)也是該國的公民；或他在該國的慣常居所至其死亡時(shí)至少已有5年；在其他情況下，繼承受死亡者死亡時(shí)的國籍國法支配；除非那時(shí)死者與另一國有更為密切的聯(lián)系（適用該另一國法律）。確定了四個(gè)連結(jié)因素，既死者死亡時(shí)的慣常居所地國、死者國籍國、死者死亡時(shí)的國籍國和與死者有最密切聯(lián)系的國家。多元連結(jié)因素，為了更好協(xié)調(diào)分歧。
丙、遺產(chǎn)繼承中的意思自治原則。允許被繼承人生前指定適用于遺產(chǎn)繼承和繼承協(xié)議的法律，但這種意思自治是有限制的。首先，選擇的形式必須是明示的，而且必須符合訂立遺囑的形式要件。其次，選擇的準(zhǔn)據(jù)法的范圍只限于其死亡時(shí)的國籍國法或慣常居所地法。最后，法律的作出人，對(duì)此法律選擇的撤銷，也須符合撤銷遺囑同樣的規(guī)則。而且由于公約采用同一制，所以當(dāng)事人選擇的法律，必須適用于全部財(cái)產(chǎn)的繼承。
當(dāng)事人在訂立繼承協(xié)議時(shí)，可以約定協(xié)議的實(shí)質(zhì)有效性、撤銷和效力，適用協(xié)議締結(jié)時(shí)取得未來遺產(chǎn)的一方當(dāng)事人的慣常居所地國家的法律或國籍國法律。
丁、繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。適用于死者的所有遺產(chǎn)，包括動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，不管這些遺產(chǎn)外于何處。繼承準(zhǔn)據(jù)法調(diào)整的事項(xiàng)包括：繼承人、遺贈(zèng)受贈(zèng)人及其份額；死者遺留的債務(wù)及由他死亡所引起之各種繼承權(quán)利的確定；繼承權(quán)的剝奪和繼承資格的取消；有關(guān)禮物、預(yù)贈(zèng)或遺產(chǎn)的歸還及清算；對(duì)于遺囑處分財(cái)產(chǎn)的限制；遺囑的實(shí)質(zhì)要件。此外，準(zhǔn)據(jù)法還可適用于法院地國法律認(rèn)為屬于撫養(yǎng)'>撫養(yǎng)部分的其他事項(xiàng)。
戊、轉(zhuǎn)致制度。適用包括非締約國在內(nèi)的轉(zhuǎn)致制度。