【摘要】
近年來(lái)，關(guān)于“打虎”的新聞報(bào)道經(jīng)常出現(xiàn)，正當(dāng)廣大群眾拍手叫好時(shí)，那些“老虎”們卻是膽顫心驚，思量著如何能逃避法律的制裁。及時(shí)把受賄來(lái)的錢財(cái)退回去，看起來(lái)是個(gè)不錯(cuò)的“辦法”，但這樣真的行嗎？
【案情】
2012年某月，雷某系某國(guó)有其余領(lǐng)導(dǎo)，其所在單位將招標(biāo)辦公樓整體改建及裝修工程。王某欲承攬?jiān)摴こ蹋瑸榱耸棺约耗軌蛑袠?biāo)，王某找到雷某希望其招投標(biāo)中給予關(guān)照，雷某表示會(huì)幫忙。為表示 “感謝”王某給了雷某10萬(wàn)元。后來(lái)王某順利中標(biāo)改建及裝修工程。
2014年初，雷某感覺(jué)上級(jí)紀(jì)檢部門要查其貪污問(wèn)題，除2萬(wàn)元已被雷某揮霍外，其余8萬(wàn)元雷某退回給了王某，數(shù)月后雷某被紀(jì)檢部門“雙規(guī)”，隨后被立案調(diào)查。
雷某被逮捕后表示，其在王某給錢之后多次打電話給王某說(shuō)“不要這樣”，并要求王立刻把錢拿回去，在王某不來(lái)拿的情況下，自己把錢送還給王某。
【分析】
本案有三個(gè)焦點(diǎn)：1、雷某獲取錢財(cái)?shù)男袨槭欠駱?gòu)成受賄罪？2、如果構(gòu)成受賄罪，雷某的受賄行為是既遂還是未遂？3、如果構(gòu)成受賄罪，雷某的犯罪金額是多少？
國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。受賄罪主觀上屬于故意犯罪，而客觀上有利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。因此，上海刑事律師認(rèn)為雷某利用職務(wù)便利為王某投標(biāo)提供了幫助，并收取了錢財(cái)，其行為構(gòu)成受賄罪。
受賄罪是否構(gòu)成既遂僅需判斷行為人索取了或者收受了錢財(cái)，而行為人是否實(shí)際上已經(jīng)為他人謀取了利益甚至有無(wú)具體的為他人謀取利益的實(shí)際行為，都不影響受賄罪既遂，原則上行為人收受賄賂之際，只要有為他人謀取利益的意思表示，即構(gòu)成受賄罪。但如果行為人已經(jīng)利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取了利益，但因其他原因尚未收受賄賂的，仍應(yīng)認(rèn)定為受賄罪未遂。根據(jù)上述分析，上海刑事律師認(rèn)為雷某已實(shí)際取得了錢財(cái)，其行為已構(gòu)成犯罪既遂。
最高人民法院 最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第9條“關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交問(wèn)題”的規(guī)定。該條第1款規(guī)定：國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。第2款規(guī)定：國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。雷某在其“雙規(guī)”前退回受賄金額，是由于害怕案發(fā)后被追究刑事責(zé)任，不能否定其受賄既遂的成立，雷某“雙規(guī)”前退回受賄金額只能作為一種量刑情節(jié)予以適當(dāng)考慮。據(jù)此，上海刑事律師認(rèn)為雷某的受賄金額應(yīng)當(dāng)為10萬(wàn)元。
【判決】
法院最終認(rèn)定雷某的犯罪金額為10萬(wàn)元，且為犯罪既遂，以其犯受賄罪處以了刑罰。
【結(jié)束語(yǔ)】
雖然司法解釋規(guī)定了收受請(qǐng)托人錢財(cái)后及時(shí)退還或者上交的不是受賄，但不是絕對(duì)的不構(gòu)成犯罪，也不是受賄者逃避法律制裁的途徑和方法。上海刑事律師認(rèn)為只有當(dāng)行為人收取他人錢財(cái)后，主觀上沒(méi)有利用職務(wù)之便為其謀利的意思表示，在行為上“及時(shí)退還或者上交”，才有可能不構(gòu)成受賄罪。
