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世界各國涉外離婚管轄制度研究
發(fā)布時(shí)間:2017-07-01 19:01:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:978 ℃

離婚(divorce)是對已經(jīng)存在的合法婚姻的否定,也就是解除男女雙方由結(jié)婚而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)的法律行為。目前,除極少數(shù)實(shí)行天主教教會法和受天主教會影響的國家,如巴西、阿根廷、馬耳他等國家外,大都承認(rèn)離婚制度;但各國的離婚法律,雜然多樣。綜觀世界承認(rèn)離婚的各國離婚制度,大致可分為:許可離婚主義與禁止離婚主義;自由離婚主義與限制離婚主義;協(xié)議離婚主義與裁判離婚主義三類。同樣由于各國司法權(quán)獨(dú)立,關(guān)系到國家的公共秩序和國民的切身利益,所以各國對離婚案件的管轄非常重視。

  綜觀世界各國對離婚管轄權(quán)的規(guī)定,存在著三種立法主張:

  (一)以當(dāng)事人的住所、居所為依據(jù)。如英、美、瑞典等國家。

  1.英國之規(guī)定

  英國的1973年《住所與婚姻訴訟法》第5條規(guī)定:

  英格蘭法院有權(quán)受理或司法別居訴訟,只要(而且只有當(dāng))婚姻雙方當(dāng)事人中的任一方。

  (a)在訴訟開始之日的住所在英格蘭或

  (b)到訴訟開始之日止在英格蘭慣常居住滿一年。

  關(guān)于英國以當(dāng)事人住所地為依據(jù)進(jìn)行管轄的訴訟原則,系在1895年,由Le.Mesurier.lemesurier一案所確定。依該判例,起訴時(shí)丈夫之住所地的法院,也就是說,起訴時(shí),丈夫住所地在英國,英國法院也就對外國人也享有管轄權(quán);如果丈夫的住所地也不在英國,則英國法院即使對英國籍的夫妻也沒有離婚訴訟的管轄權(quán)。

  英格蘭法規(guī)定:"婚姻期間妻子的住所與她丈夫的住所相同。"這些規(guī)定也就是所為的"住所從夫"原則。這就意味著除非訴訟開始時(shí)丈夫住所在英格蘭,否則法院就無法應(yīng)女方的訴訟請求而作出離婚判決。鑒于上述情況,英國在《1937年婚姻訴訟案件法》與《1973年婚姻訴訟案件法》作了以下新的規(guī)定。對以下各項(xiàng)情形,英國法院有管轄權(quán)。

  (1)夫遺棄妻或被英國遞解出境時(shí),雖其現(xiàn)在住所不在英國,妻仍得向英國法院提起離婚之訴,唯必須夫在遺棄妻或遞解出境前,住所系設(shè)在英國。

  (2)妻現(xiàn)居于英國且在提起離婚訴訟前三年均居住在英國,則夫之住所縱不在英國,妻可以在英國提起離婚之訴。

  (3)當(dāng)事人婚姻經(jīng)其共同住所地之外國法院裁判無效,女方恢復(fù)未婚之狀態(tài)時(shí),如英國法院仍認(rèn)其婚姻有效時(shí),妻可以在英國法院提起離婚之訴。

  (4)夫失蹤前之住所如在英國,則法院即說其住所繼續(xù)在英國,蓋同于一般被告未應(yīng)訴之案件,住所之變更,由主張變更之當(dāng)事人負(fù)責(zé),否則即視現(xiàn)在住所繼續(xù)存在。

  另外《住所與婚姻訴訟法》第5款又規(guī)定,在因同一婚姻而發(fā)生的離婚、別居或案件結(jié)案之前,原告補(bǔ)充訴訟請求或提出不同的解決辦法,或者被告提出反訴,英國法院對此有管轄權(quán),只要英國法院對原來的訴訟有管轄權(quán)且訴訟尚未結(jié)束,而不管該條對管轄權(quán)的規(guī)定如何。

  2、美國之規(guī)定

  1977年的《美國沖突法重述》第70條至第73條之規(guī)定:

  配偶雙方的住所均在其境內(nèi)的州,有權(quán)就配偶雙方的離婚行使司法管轄權(quán)。(第70條)

  配偶一方的住所地州有權(quán)就配偶雙方離婚行使司法管轄權(quán)。(第71條)

  配偶任何一方在其領(lǐng)土上均無住所的州與配偶一方有聯(lián)系,如該州基于此種聯(lián)系解除雙方婚姻是合理的,該州即有權(quán)對離婚行使司法管轄權(quán)。(第72條)

  上述三條規(guī)定可以作以下的規(guī)定:

  ①夫妻雙方均有住所的州;

  ②夫妻一方住所的州;

  ③夫妻雙方在其領(lǐng)土均無住所的州,但與該州"有聯(lián)系"且依此聯(lián)系的解除雙方婚姻是合理的。

  據(jù)溫特勞布在《沖突法評論》一書中指出,自1942年Williams訴North Carolina一案以后,美國即確立了離婚訴訟的原告人于訴訟提出時(shí)沒有住所的州享有管轄權(quán)的原則,而且只要該原告人一方的住所在該州即可,即使結(jié)婚未在該州舉行,且雙方從未以夫妻身份生活在該州,作為離婚原因的事實(shí)也未發(fā)生在該州,配偶他方亦未出庭應(yīng)訴,且無其他對未出庭一方有行使對人管轄權(quán)(personam jurlsdiction)的根據(jù),都不妨礙這種管轄權(quán)的行使(只要給未出庭一方合法送達(dá)了傳票且向他提供了出庭應(yīng)訴的機(jī)會)。

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