離婚調(diào)解在我國《民事訴訟法》和《》中均有相關(guān)規(guī)定，離婚調(diào)解是一個(gè)“當(dāng)事人在足智多謀的、中立的第三人幫助下，試圖徹底區(qū)分雙方的異同，謀求多種解決方案并在妥協(xié)的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議的過程”，這既是“一個(gè)解決沖突的過程，又是一個(gè)使當(dāng)事人承擔(dān)自我決定自己生活的管理過程”。作為我國一項(xiàng)重要的法律制度，在解決離婚問題上，有著無可比擬的優(yōu)點(diǎn)。
一、我國離婚調(diào)解制度的優(yōu)點(diǎn)
(一)離婚調(diào)解能最大程度地降低夫妻雙方感情上的對立
調(diào)解是在一種以相互諒解為本意，在非激烈對抗的環(huán)境中展開，雙方的情緒會(huì)處于較平和狀態(tài)。審判可能會(huì)增加夫妻間的對立，甚至導(dǎo)致雙方在離婚后仍以仇人相視。判決是在法庭查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上做出的，法庭審理會(huì)增進(jìn)夫妻雙方的相互指責(zé)，從而加劇已有矛盾。調(diào)解有利于消除雙方感情上的對立，這是由調(diào)解的本質(zhì)特征決定的，調(diào)解的本質(zhì)特征是始終尊重當(dāng)事人意志，使當(dāng)事人在自愿的前提下參加調(diào)解過程，在互相理解的基礎(chǔ)上達(dá)成共識，從而使糾紛得到解決。
(二)離婚調(diào)解更能實(shí)現(xiàn)實(shí)體性的公正
審判往往不能完全實(shí)現(xiàn)實(shí)體性正義，這是因?yàn)榉傻臏笮浴．?dāng)事人為了使自己的主張得到法庭的支持，總會(huì)援引各種各樣的規(guī)范來說明自己的主張是有法律依據(jù)的，當(dāng)事人援引的規(guī)范一般除了成文法律，還有一般的常識或共同生活的準(zhǔn)則等等。在調(diào)解過程中，如果對方反對自己的主張，懷疑其合法性與合理性，就有必要提供確切的法律依據(jù)和道德規(guī)范來加以反駁，使得當(dāng)事人不得不認(rèn)真考慮自己主張的規(guī)范性根據(jù)，并進(jìn)一步尋找對雙方來說都有說服力的解決方案，從而實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)性正義。
(三)調(diào)解有利于保護(hù)未成年子女的權(quán)益
離婚判決實(shí)際上是在增進(jìn)父母間的激烈爭論。法律的標(biāo)準(zhǔn)非常抽象模糊，以致于雙方都認(rèn)為自己是最有利于子女利益的一方，即使不想真正取得對子女的，但有可能為當(dāng)作離婚的談判砝碼也假裝請求。而離婚調(diào)解有利于平息激烈的爭論，因?yàn)樗从沉水?dāng)事人自己的選擇，滿足了自己和兒童的實(shí)際需要，從而減少了憤怒和敵意。在法官、親友等第三方的參與下，以未成年子女利益為重的調(diào)解，會(huì)使離婚對未成年子女的傷害降到最低限度。
二、我國離婚調(diào)解制度的缺陷
(一)中的調(diào)解制度欠缺周密的組織和程序保證
實(shí)踐中離婚調(diào)解一般由主審法官主持，法官無疑應(yīng)該是法律專家，但不一定對心理學(xué)、社會(huì)學(xué)等也有研究，這使得調(diào)解的效果不盡理想。而西方國家非常重視調(diào)解的內(nèi)在涵義，法院往往成立專門的離婚調(diào)解組織，包括心理學(xué)、社會(huì)學(xué)等專業(yè)人士，向離婚當(dāng)事人提供服務(wù)，接受離婚當(dāng)事人的咨詢，運(yùn)用專業(yè)優(yōu)勢撫慰了當(dāng)事人的痛苦。我國目前在《民事訴訟法》、《婚姻法》中對此涉及很少，僅有司法解釋中有所提及，如《最高人民法院的關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第3條規(guī)定：“人民法院可以邀請與當(dāng)事人有特定關(guān)系或者與案件有一定聯(lián)系的企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，和具有專門知識、特定社會(huì)經(jīng)驗(yàn)、與當(dāng)事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個(gè)人協(xié)助調(diào)解工作。”
(二)在主持離婚調(diào)解法官的資格上、素質(zhì)上無特殊要求
我國目前在法院體系內(nèi)的所有法官都可能參與審理離婚案件，法律對此并無特殊要求。而在西方，如美國離婚調(diào)解制度規(guī)定：法院設(shè)有專門的家事裁判庭，對法官的選擇也有特殊要求，如年齡、婚姻經(jīng)歷等。澳大利亞家庭法明確規(guī)定參與審理離婚案件的法官至少具有一定的家庭生活經(jīng)歷，有較強(qiáng)的婚姻責(zé)任觀念，有較為豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)等基本素養(yǎng)。在我國司法實(shí)踐中，不乏剛剛踏入法院工作的大學(xué)畢業(yè)生參與離婚案件的調(diào)解和審理，由于缺少社會(huì)閱歷和婚姻經(jīng)驗(yàn)而使得工作效率受到影響。
三、對完善我國離婚調(diào)解制度的立法建議
(一)在離婚訴訟中規(guī)定和解期間
在民事訴訟法中設(shè)立離婚和解程序，即在離婚訴訟受理后，在自愿合法的基礎(chǔ)上，給當(dāng)事人一段考慮的時(shí)間，避免草率離婚。如法國《民法典》規(guī)定，無論是一方要求離婚還是雙方協(xié)議離婚，法官均應(yīng)當(dāng)進(jìn)行和解，和解是強(qiáng)制性步驟，即使當(dāng)事人不愿意也必須進(jìn)行。俄羅斯聯(lián)邦家庭法典也規(guī)定了在訴訟離婚中，如果夫妻一方不同意離婚，法院有權(quán)采取使夫妻和解的措施，并有權(quán)延期審理案件，同時(shí)為夫妻雙方指定不超過3個(gè)月的和解期限。我國近幾年已有一些法院試行暫時(shí)互不履行夫妻義務(wù)的“試驗(yàn)離婚”制度。如河北省陽原縣人民法院推出“試驗(yàn)離婚”制度，效果較好。對于離婚和解，在程序上應(yīng)設(shè)置為：法庭在受理離婚案件后，主辦法官經(jīng)過詳細(xì)了解當(dāng)事人情況，認(rèn)為夫妻感情尚未破裂，但調(diào)解無效，經(jīng)雙方同意后在法官主持下達(dá)成一種承諾，承諾在一段時(shí)間內(nèi)，夫妻雙方互不履行夫妻義務(wù)，處于“試驗(yàn)離婚”狀態(tài)。對于和解期的長短，不宜過長，期限應(yīng)以半年為宜，如果時(shí)間太長會(huì)有礙離婚自由，時(shí)間過短又無法達(dá)到讓當(dāng)事人冷靜思考的目的。和解期間，夫妻雙方暫時(shí)互無同居權(quán)利義務(wù)，其余夫妻法定權(quán)利義務(wù)如姓名權(quán)、忠實(shí)的權(quán)利與義務(wù)、人身自由權(quán)等內(nèi)容不變，對子女都應(yīng)盡到照料、教育義務(wù)。和解期間產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)、為家庭共同事務(wù)的開支、所負(fù)債務(wù)，都依據(jù)婚姻法進(jìn)行認(rèn)定。和解期間，如果一方仍有違反婚姻義務(wù)或有婚姻過錯(cuò)行為而導(dǎo)致無法維持的，應(yīng)宣告和解終止，進(jìn)入審判程序，依法做出離婚判決。和解期滿，當(dāng)事人和好的，在法官主持下，由原告以撤訴行為結(jié)束和解程序或以和解協(xié)議的形式終結(jié)程序。
(二)實(shí)行調(diào)解與審判分離，建立專門的離婚調(diào)解制度
結(jié)合中國司法制度的特點(diǎn)，改革調(diào)解與判決相結(jié)合的審判體制，將調(diào)解從訴訟程序中分離出去，設(shè)立獨(dú)立的調(diào)解程序，實(shí)現(xiàn)調(diào)解的非訟化。西方不少國家都有關(guān)于和解與調(diào)解的法律規(guī)定。如法國民法典在“因過錯(cuò)而離婚”一節(jié)中規(guī)定;“自提出(過錯(cuò))事實(shí)以后，如夫妻雙方達(dá)成和解，此等事實(shí)即不得作為離婚的原因提出。如果提出離婚，法官宣布訴請不予受理。但和解以后產(chǎn)生或發(fā)現(xiàn)的事實(shí)，得提出新的訴訟，原有事實(shí)，則可援引作為新訴請的證明”。其次在我國的離婚調(diào)解制度中，應(yīng)將調(diào)解與訴訟程序分離，實(shí)現(xiàn)調(diào)解的非訟化。在日本的司法制度中，調(diào)解可以分為《民事調(diào)解法》規(guī)定的民事調(diào)解和由《家事審判法》規(guī)定的家事調(diào)解。家事調(diào)解，一般是由設(shè)置在家事法院的調(diào)解委員會(huì)針對有關(guān)家庭事件進(jìn)行的調(diào)解，法院對于所有的人事訴訟事件和其他的普遍家庭事件都可以進(jìn)行調(diào)解。在民訟法中可單設(shè)“離婚訴訟”一章，其中規(guī)定離婚調(diào)解程序，在其組成人員、組織形式、調(diào)解期限等方面作出規(guī)定。規(guī)定應(yīng)當(dāng)將主持離婚調(diào)解和主持審判的法官分開，同時(shí)規(guī)定離婚調(diào)解的法官在調(diào)解未達(dá)成協(xié)議后，不再參加同一離婚案件的審判。增加對調(diào)解的時(shí)限規(guī)定，可以參照民訴法規(guī)定簡易程序的審限，以三個(gè)月為限。逾期不能調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，調(diào)解終結(jié)，應(yīng)告知當(dāng)事人申請仲裁或提起訴訟。
