近年來，涉及父母離婚后子女扶育費(fèi)糾紛的案件日益增多，但在現(xiàn)行所有未成年人監(jiān)護(hù)制度的法律規(guī)定中，對父母離婚后給付撫育費(fèi)的內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)及有關(guān)保障制度方面，均沒有明確具體的規(guī)定，因此，建立一套全面系統(tǒng)、操作性強(qiáng)的離婚后的子女扶育費(fèi)給付制度迫在眉睫。
一、關(guān)子離婚后子女撫育費(fèi)給付制度在立法上存在的缺陷
筆者認(rèn)為，離婚后子女撫育費(fèi)給付方面的立法滯后主要表現(xiàn)在以下幾方面：
一是有關(guān)法律法規(guī)對撫育費(fèi)內(nèi)容未作具體規(guī)定，雙方容易在對子女負(fù)擔(dān)哪些具體費(fèi)用上產(chǎn)生爭議?，F(xiàn)行第三十條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部。”但是生活費(fèi)和教育費(fèi)應(yīng)包括哪些具體內(nèi)容?父母撫育子女是否僅付出經(jīng)濟(jì)費(fèi)用?法律未作規(guī)定，在審判實(shí)踐中只簡單的以不撫育方的收入百分比為標(biāo)準(zhǔn)給付撫養(yǎng)費(fèi)，易導(dǎo)致雙方對子女負(fù)擔(dān)費(fèi)用產(chǎn)生爭議。
二是撫育費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)難以確定。
首先，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)中規(guī)定：“離婚后，父母對子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的負(fù)擔(dān)，可根據(jù)子女的實(shí)際需要，父母的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐纳钏酱_定”，此規(guī)定明確了子女生活教育費(fèi)，既保護(hù)了子女的合法權(quán)益，同時(shí)也考慮到父母的負(fù)擔(dān)能力。在具體操作上，《意見》又作出規(guī)定：“即有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其總收入的百分之二十至三十比例給付。負(fù)擔(dān)二個(gè)以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不超過總收入的百分之五十。無固定收入的，撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入?yún)⒄丈鲜霰壤_定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。但隨著市場經(jīng)濟(jì)的變化，單位效益的波動，職工收人的增減，《意見》規(guī)定的尺度就難以掌握。
其次，在目前司法實(shí)踐中，對于不撫養(yǎng)子女方的收人證明，均依民事訴訟法的“誰主張誰舉證”的規(guī)定，由當(dāng)事人自行舉證，法院一般不主動調(diào)查，難以保證給付方收入的準(zhǔn)確性。三是保保障撫育費(fèi)給付的制度不健全。特別是在給付方喪失給付能力時(shí)，在對方無力單獨(dú)撫養(yǎng)，其祖父母、外祖父母、成年兄妹也無力給付的情形下，子女身心的健康成長必將受到影響。
二、關(guān)于完善離婚后子女撫育費(fèi)給付制度的立法建議
(一)明確撫育費(fèi)內(nèi)容
撫育子女的費(fèi)用主要包括孩子吃、穿、用、醫(yī)療保險(xiǎn)、文化娛樂、教育費(fèi)用、保姆雇傭等經(jīng)濟(jì)支出。不僅包括《婚姻法》規(guī)定的基本撫育費(fèi)，還應(yīng)包括子女入學(xué)贊助費(fèi)等正常的教育費(fèi)。在確定費(fèi)時(shí)可分為兩類：
一是固定支出：
1 子女撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)以階段性常量為給付標(biāo)準(zhǔn)。如在子女出生的頭兩年，其經(jīng)濟(jì)支出是一個(gè)常量;教育費(fèi)用在整個(gè)求學(xué)期間也是相對的固定支出，因此，離婚后子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付應(yīng)以階段性的固定支出為衡量標(biāo)準(zhǔn)。
2 固定支出應(yīng)根據(jù)每個(gè)家庭的具體生活水準(zhǔn)，而不應(yīng)以一個(gè)地區(qū)的平均生活水準(zhǔn)而定。
3 在的固定支出中，目前實(shí)踐中生父的撫養(yǎng)費(fèi)的給付往往只從孩子出生之日起起算，而懷孕期間的營養(yǎng)費(fèi)、住院接生費(fèi)、嬰兒用品預(yù)購費(fèi)等項(xiàng)的經(jīng)濟(jì)支出未予考慮。筆者認(rèn)為，這部分費(fèi)用也應(yīng)計(jì)算在應(yīng)支付的子女生活費(fèi)中。
二是不確定支出，包括子女生大病、升學(xué)贊助費(fèi)等固定支出不足以支付的情形?！痘橐龇ā芬?guī)定：“關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”所謂“必要”，筆者認(rèn)為凡涉及到子女的身體健康以及人生前途的開支為必要的，如子女生大病、因上學(xué)而增加的醫(yī)療及教育費(fèi)。另一部分是雖然合理，卻非必要的，如子女提出為了更好的學(xué)習(xí)買一部電腦或外出旅游的費(fèi)用等等。這一部分不確定支出因缺乏必要性，因而不具備法律上規(guī)定必須支付的意義。
在司法實(shí)踐中這部分費(fèi)用主要涉及到醫(yī)療費(fèi)和教育費(fèi)的承擔(dān)問題。原則上，醫(yī)療費(fèi)由父母雙方共同分擔(dān)，子女的醫(yī)療方案也應(yīng)由父母雙方商定，否則超出正常的、必要的醫(yī)療費(fèi)用部分，擅自決定一方無權(quán)要求另一方分擔(dān)。
關(guān)于教育費(fèi)的承擔(dān)問題，筆者認(rèn)為從法律上講，教育費(fèi)是包含在撫育費(fèi)里的。接受九年義務(wù)教育的費(fèi)用應(yīng)計(jì)人撫育費(fèi)，但不得另行要求增加。此后再接受高一級學(xué)校教育的費(fèi)用，可視為額外費(fèi)用，根據(jù)實(shí)際支出情況，由父母雙方分擔(dān)。
(二)明確有關(guān)撫育費(fèi)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)
一是明確“月總收入”的范圍。應(yīng)包括：基礎(chǔ)工資和工齡工資、職務(wù)工資、獎(jiǎng)金和各種補(bǔ)貼以及屬于企業(yè)單位職工的浮動工資。但保健費(fèi)、洗理費(fèi)、衛(wèi)生費(fèi)等不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)，因?yàn)檫@些是國家發(fā)給職工個(gè)人用于勞動保護(hù)的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)用于職工個(gè)人使用。二是確定收入數(shù)額應(yīng)參照以下標(biāo)準(zhǔn)：
1 對收入相對穩(wěn)定的國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員，可以按照最高法院《意見》，明確為月總收入的20—30%，負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收人的50%。這個(gè)比例幅度基本上能夠適應(yīng)全國一般的工薪階層給付子女撫育費(fèi)的要求，實(shí)務(wù)中可以根據(jù)地區(qū)的實(shí)際情況和當(dāng)事人的實(shí)際收入等情況，適當(dāng)?shù)卦诖朔葍?nèi)加以升降，即可確定一個(gè)合適的數(shù)額。
2 對個(gè)體經(jīng)營者以及其他隱形收入較多的一方，訴訟時(shí)撫養(yǎng)子女的一方對另一方的收入不能舉證，法院又難以查明真正收入的，應(yīng)盡量由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成可根據(jù)夫妻雙方上年總收入確定一方的收入或參照同行業(yè)的年總收入，再按照最高法院《意見》規(guī)定的比例判決，但最高數(shù)額不得高于當(dāng)?shù)仄骄钏降囊槐叮瑢?jīng)營虧本的，按當(dāng)?shù)仄骄钏浇o付。
3 對企業(yè)效益差，面臨倒閉，單位只發(fā)生活費(fèi)的，如一方從事第三產(chǎn)業(yè)，收入又無從查實(shí)，可比照檔案工資，按照最高法院《意見》規(guī)定的比例判決確定數(shù)額;對不參與第三產(chǎn)業(yè)的，可參照其基本工資，按照最高法院《意見》規(guī)定的百分比判決給付，必要時(shí)可適當(dāng)提高比例，筆者認(rèn)為宜按30%給付。
4 對單位效益隨著市場經(jīng)濟(jì)的變化而浮動的，可按照《意見》規(guī)定的百分比判決給付，由單位按照其每月所領(lǐng)取的工資、獎(jiǎng)金中代扣，但必須保證子女必要的生活教育費(fèi)。
三是增加“月總收入”的舉證責(zé)任的規(guī)定。以“誰主張誰舉證”為基本原則，規(guī)定以下幾種例外，1 當(dāng)另一方對給付方自行提供的單位出具的收人證明有異議，法院認(rèn)為確需必要查實(shí)的，可依職權(quán)到單位進(jìn)行調(diào)查取證;2 對于下海經(jīng)商確有隱形收入的，當(dāng)現(xiàn)有證明不足以支付子女基本生活費(fèi)用時(shí)，法院也可依職權(quán)取證。
四是為確保子女身心的健康發(fā)展，離婚時(shí)應(yīng)從中分出一部分作為撫育子女的保證基金?；鸬臄?shù)額可在保證離婚雙方各自生活基本需求的前提下，分出10—20%作為撫育費(fèi)保證基金。
有關(guān)法律對父母離婚后因突發(fā)事件如何解決撫育費(fèi)問題，并無明確規(guī)定，所以保證基金可以在發(fā)生上述情況時(shí)維護(hù)子女利益。
五是為與上述規(guī)定相配套，建議各地的政府有關(guān)部門每年公布一次當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，根據(jù)我國國情和上述法律精神，宜以低水平為標(biāo)準(zhǔn)，即指保障未成年人身心健康成長所需的基本居住和飲食條件以及接受義務(wù)教育所需費(fèi)用的最低標(biāo)準(zhǔn)，也可稱之為當(dāng)?shù)鼗旧钏健?/p>
六是根據(jù)確定子女撫育費(fèi)數(shù)額的三個(gè)原則(即子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平)，對子女撫育費(fèi)應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)上限和下限，即最高不超過當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的三倍，最低不低于當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平。
(三)明確扶育費(fèi)的給付方式
一是金錢給付，包括定期給付和一次性給付。有固定收入，或雖無固定收入，但每月都有相當(dāng)收入的，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為應(yīng)按月定期給付。筆者認(rèn)為這種方式在實(shí)踐中不利于操作，應(yīng)按季或年給付。一次性給付，是按月或年應(yīng)付的撫育費(fèi)數(shù)額，乘以將子女撫養(yǎng)到適當(dāng)年齡的期限，計(jì)算總數(shù)，一次給付完畢。按照國外慣例，這種提前的一次性給付，應(yīng)按霍夫曼(Hoffman)計(jì)算法和萊布尼茨(Leibritz)計(jì)算法扣除中間的利息，但這種方法尚未被我國司法實(shí)務(wù)所采納。
二是實(shí)物折抵。以財(cái)物折抵子女撫育費(fèi)，適用于沒有經(jīng)濟(jì)收入的一方和下落不明的一方。在這種情況下，按照確定子女撫育費(fèi)所要給付的數(shù)額，用無經(jīng)濟(jì)收入一方或下落不明的一方的部分財(cái)物，折抵撫育費(fèi)，交付撫養(yǎng)子女的一方。
三是協(xié)議免除。父母雙方可以協(xié)議免除不撫養(yǎng)子女一方的撫育費(fèi)給付義務(wù)。協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括兩項(xiàng)內(nèi)容：(1)子女隨一方生活;(2)撫養(yǎng)方自行負(fù)擔(dān)子女全部撫育費(fèi)。從有利于保障子女權(quán)益的角度出發(fā)，如果撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費(fèi)用，影響子女健康成長的，則不應(yīng)準(zhǔn)許。
(四)建立撫育費(fèi)給付的保障制度
在保障撫育費(fèi)給付的制度上，學(xué)者們提出了多種主張，比較典型的有以下三種：第一種主張著眼于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，將“可一次性給付”的任意性規(guī)范更改為強(qiáng)制性規(guī)范。第二種主張鼓勵(lì)有經(jīng)濟(jì)能力的給付方，應(yīng)盡可能采用一次性支付的方式。第三種主張認(rèn)為一次性給付撫養(yǎng)費(fèi)方法應(yīng)予廢止，因?yàn)樵摲椒ㄒ谆煜?8歲以下子女與“未獨(dú)立生活子女”的界限;就業(yè)、物價(jià)上漲等因素不好把握，人們難以預(yù)測子女在成長過程中的客觀需要程度。
上述前二種主張仍不能在根本上保障子女及時(shí)、足額地領(lǐng)取到撫育費(fèi)，第三種觀點(diǎn)的情況實(shí)踐中畢竟占少數(shù)，大部分是給付方以種種理由拒絕或拖欠撫育費(fèi)。
筆者設(shè)想，我國各地政府可設(shè)立一個(gè)類似于“離異家庭子女生活服務(wù)和保障中心”的機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)的職能主要是保障離婚后的未成年子女能夠得到其身心健康發(fā)展所需的基本生活費(fèi)用。其具體職能是：(1)調(diào)查父母雙方的經(jīng)濟(jì)收入情況及其撫養(yǎng)子女的能力和條件;(2)接受父母一方或子女的委托，經(jīng)營管理一次性支付的撫育費(fèi)及充抵撫育費(fèi)的物品，或按法律文書或協(xié)議的規(guī)定定期向給付方收取撫育費(fèi)，并按月或按季支付給子女;(3)在給付方暫時(shí)無法給付撫育費(fèi)，且與子女共同生活方也無法保障子女的生活必需時(shí)，先行按當(dāng)?shù)鼗旧钏綐?biāo)準(zhǔn)墊付，而后可向父母任何一方催收，確實(shí)無法收回的，在救濟(jì)金帳戶中沖抵;(4)在父母雙方均確實(shí)無法保障子女的生活必需時(shí)，按上文規(guī)定的當(dāng)?shù)鼗旧钏桨l(fā)放兒童生活救濟(jì)金，此項(xiàng)費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)略高于當(dāng)?shù)氐淖畹蜕畋Ｕ辖饦?biāo)準(zhǔn)。救濟(jì)金的來源，一是政府的撥款，二是從社會募捐。
