內(nèi)容摘要：我國婚姻法第三十八條確定了離婚后子女探望權(quán)制度，使法律對離婚雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益的保護(hù)更進(jìn)一步，使司法機(jī)關(guān)對相關(guān)案件的裁判有了法律依據(jù)，也是我國婚姻法的進(jìn)一步完善。但對這一制度在理論上如何理解，在實踐中如何運(yùn)用，都應(yīng)進(jìn)一步學(xué)習(xí)和探討。本文就探望權(quán)制度產(chǎn)生的根源和探望權(quán)的主體、內(nèi)容、行使及執(zhí)行作初探。
關(guān)鍵詞：探望權(quán)制度 初探
探望權(quán)制度是我國新修訂的《婚姻法》根據(jù)我國社會生活實際增加的一項新制度。對這一制度在理論上應(yīng)如何理解，實踐中應(yīng)如何運(yùn)用，都應(yīng)進(jìn)行深入的探討。本文就這一制度產(chǎn)生的根源及探望權(quán)的主體、內(nèi)容、行使及強(qiáng)制執(zhí)行等問題作粗淺的探討。
一、探望糾紛與探望權(quán)制度
隨著離婚家庭的增多，離婚后父母探望子女的糾紛也逐漸增多。從司法實踐來看，此類糾紛多由以下原因引起：一是認(rèn)識的錯誤性。部分與子女共同生活的父親(或母親)一方錯誤認(rèn)為，既然法院把子女判歸自己，子女就屬于自己，成為自己的“私有財產(chǎn)”，與對方無關(guān)，因而不允許對方探望子女;而相對方有時也認(rèn)為，既然法院將子女判歸另一方，另一方就應(yīng)完全承擔(dān)子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)，而與自己無關(guān)，甚至主動斷絕與子女的往來，以達(dá)到推卸撫養(yǎng)教育子女的責(zé)任。二是夫妻雙方存有報復(fù)心理。與子女共同生活的父親或母親一方，出于對對方的報復(fù)、刁難等心理，故意以種種理由拒絕或設(shè)置障礙，甚至強(qiáng)行阻止對方對子女的探視，以對方的痛苦作為自己發(fā)泄怨恨的通道。三是經(jīng)濟(jì)條件的制約使撫養(yǎng)費(fèi)給付不到位。有的不與子女共同生活的父母一方因經(jīng)濟(jì)困難，一時給付不了撫養(yǎng)費(fèi)，對方即以“不給撫養(yǎng)費(fèi)別想看孩子”為由相要挾，故意阻斷子女與父母他方的親情與聯(lián)系，產(chǎn)生對孩子的壟斷。四是對孩子錯誤的教育和引導(dǎo)。部分未成年子女在父母一方的錯誤教育下，對另一方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，致使其在感情上不愿接受父母他方。五是探望權(quán)濫用。部分未與子女共同生活一方借頻繁與子女見面之機(jī)干擾對方的正常生活，致使對方進(jìn)行“曲線自保”。六是對新婚姻法的宣傳不夠，不少當(dāng)事人對探望權(quán)的規(guī)定一無所知。
為解決這類糾紛，保證子女生理、人格、情感等健康成長，我國《婚姻法》第三十八條對1980年《婚姻法》第二十九條、第三十條作了重要補(bǔ)充。該條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”這一法律規(guī)定，對于離婚雙方當(dāng)事人的親權(quán)起了重要的保護(hù)作用，受到社會各界的普遍歡迎。應(yīng)該說，在《婚姻法》修訂之前，這個權(quán)利也是存在的。因為離婚解除的只是因法律行為而產(chǎn)生的配偶關(guān)系，而不能消滅具有自然血緣的親子關(guān)系。因此，不論法律是否有明文規(guī)定，夫妻離婚后，任何一方都是有權(quán)探望子女的。在《婚姻法》對此無明文規(guī)定時，當(dāng)事人一旦在探望問題上出現(xiàn)爭議，解決起來就顯得心有余而力不足。現(xiàn)在，法律正式規(guī)定了這個權(quán)利，就使它成了法定權(quán)利。就是確定了探望子女在一方是權(quán)利，在另一方就是義務(wù)，不履行義務(wù)就要承擔(dān)法律責(zé)任。
探望權(quán)，在有些國家或地區(qū)也稱探視權(quán)或交往權(quán)，主要是指父母離婚后不與子女共同生活的一方，按照協(xié)議或人民法院的判決，按照一定的時間和方式，享有對該未成年子女進(jìn)行看望并與之保持直接聯(lián)系與交往的權(quán)利。該權(quán)利重在維護(hù)未與子女朝夕相處的父母一方與子女間的交往，保障父母與子女間的感情聯(lián)絡(luò)。建立探望權(quán)制度，既是親子關(guān)系的本質(zhì)體現(xiàn)，也是現(xiàn)實生活的需要。從民法理論上講，父母對子女的探望權(quán)，是基于親權(quán)產(chǎn)生的，是親權(quán)的中的一項基本權(quán)利。
當(dāng)前，隨著我國計劃生育基本國策的實施，獨(dú)生子女日益增多。父母一旦離婚，雙方爭要子女隨其生活的情況非常普遍。但由于種種原因，子女通常只能與父母中的一方共同生活，而不得不與父母另一方分離。司法機(jī)關(guān)遇此局面，倍感為難與棘手。探望權(quán)制度確立的意義就在于，其一方面保證了不與子女共同生活的父母一方能夠定期與子女團(tuán)聚，滿足了其對子女關(guān)心、撫養(yǎng)、教育、親近的自然情感需要，另一方面又有助于彌合家庭解體給父母子女之間造成的情感傷害，有利于子女生理、人格、情感的健康成長;同時也為法院裁決此類糾紛提供了法律依據(jù)，使許多子女撫養(yǎng)之爭得到了緩和與化解。
二、探望權(quán)的主體及其權(quán)利的行使
(一)探望權(quán)的主體與內(nèi)容
根據(jù)新修訂的《婚姻法》第三十八條第一款之規(guī)定，探望權(quán)的權(quán)利主體為不直接撫養(yǎng)子女的父或母，義務(wù)主體為隨子女共同生活的另一方。此處的父母子女既包括婚生子女與父母，也包括非婚生子女與父母、養(yǎng)父母養(yǎng)子女及同意繼續(xù)撫養(yǎng)的有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女。
探望的內(nèi)容既包括見面、交往。見面，如直接見面，短期共同生活在一起，交往，如互通書信、互通電話、贈送禮物、交換照片等。根據(jù)探望時間的長短可分為暫時性探望和逼留性探望。前者探望時間短，方式靈活。后者則探望時間相對長，且被探望子女可由探望人領(lǐng)走并按時送回。兩種方式都有其優(yōu)缺點。前者方式靈活，便于達(dá)成協(xié)議，但因時間短，不利于探望人與子女間的深入交流和溝通。后者時間較長，有利于探望人與子女的深入了解和交流，但是直接撫養(yǎng)人要承擔(dān)不能與子女一起生活的不利后果，且需子女有較充裕的時間，探望人有較好的居住與生活條件，并不應(yīng)有不良生活習(xí)慣，如酗酒、賭博、吸毒等。人民法院應(yīng)根據(jù)探望權(quán)人的實際情況，本著“以未成年子女為基準(zhǔn)”的原則來確定具體探望方式、時間和地點。對探望權(quán)的安排因情況不同而有所區(qū)別，主要是周末探望和假日探望。如每周或每隔一周的周末，或是每月一次;署假或寒假的一段時間;重大節(jié)日或子女生日等特殊日子。法院在判決或調(diào)解協(xié)議中應(yīng)對探望權(quán)的安排作出明確規(guī)定，增強(qiáng)可操作性，避免當(dāng)事人在執(zhí)行時發(fā)生爭議。
直接撫養(yǎng)子女一方的協(xié)助義務(wù)一般包括，本著方便探望人探望的原則，協(xié)商確定合理的探望時間、地點、方式，或按照法院的判決或調(diào)解協(xié)議安排探望時間;當(dāng)子女拒絕探望時，應(yīng)做好子女的說服工作;不得設(shè)置障礙或教育子女拒絕探望，否則就侵害了不與子女共同生活的一方父或母的探望權(quán)利，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
(二)探望權(quán)的行使
探望權(quán)是一項立法權(quán)利。探望權(quán)的行使是享有探望權(quán)的主體執(zhí)行人民法院已生效的離婚判決或雙方生效協(xié)議的實質(zhì)性內(nèi)容。這種權(quán)利是父母基于親子關(guān)系而享有親權(quán)的一種體現(xiàn)。只要當(dāng)事人在離婚或變更撫養(yǎng)關(guān)系時不放棄，探望權(quán)就與直接撫養(yǎng)權(quán)同時成立。這種權(quán)利不需要確定，是自然享有的，所需要主張只是探望方式、時間等。由于探望權(quán)的行使，涉及到直接撫養(yǎng)子女一方及子女的利益。修訂后的《婚姻法》規(guī)定：“行使探望權(quán)的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。”從這個規(guī)定可以看出，《婚姻法》在確定探望權(quán)的行使問題上，確立了當(dāng)事人協(xié)議與法院判決兩種方式，并且確立了“當(dāng)事人協(xié)議優(yōu)先”的原則。
根據(jù)“協(xié)議優(yōu)先”的原則，探望權(quán)的行使首先由當(dāng)事人協(xié)議。協(xié)議的內(nèi)容主要包括探望的時間、地點、方式等問題。所謂探望時間是指在什么時間見面、見面所持續(xù)的時間長短。所謂探望方式是指暫時性探望還是逗留性探望等。協(xié)議可在法庭外進(jìn)行，也可在人民法院調(diào)解過程中進(jìn)行，協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)記載在離婚調(diào)解書上。之所以由當(dāng)事人協(xié)議，是因為當(dāng)事人雙方對自己和子女生活實際狀況有更加深刻的了解，使達(dá)成的協(xié)議不致脫離實際情況，同時通過平等協(xié)商達(dá)成的協(xié)議也容易執(zhí)行。須注意的是，法院對當(dāng)事[
