「摘要」2001年4月28日，我國(guó)頒布了新的《中華人民共和國(guó)》。該法第38條規(guī)定了離婚父母對(duì)子女有探望的權(quán)利，首次以立法的形式確立了制度。這一規(guī)定強(qiáng)化了離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方探望權(quán)的保護(hù)力度，為人民法院處理探望權(quán)糾紛案件提供了法律依據(jù)。對(duì)于探望權(quán)在理論上怎樣理解，重點(diǎn)是在實(shí)踐中如何應(yīng)對(duì)探望權(quán)執(zhí)行難的問(wèn)題，本文試圖對(duì)此進(jìn)行探討。
「關(guān)鍵詞」探望權(quán);執(zhí)行;執(zhí)行難
一、 探望權(quán)的含義
探望權(quán)是指：“離婚后未直接撫養(yǎng)子女的父母親一方依法享有的在一定時(shí)間，以一定方式探視、看望子女的權(quán)利。”我們可以從以下幾個(gè)方面來(lái)理解探望權(quán)：
1、享有探望權(quán)的主體(即探望權(quán)人)
探望權(quán)人包括不直接撫養(yǎng)子女的生父母、養(yǎng)父母以及同意繼續(xù)撫養(yǎng)且有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
2、行使探望權(quán)的形式
行使探望權(quán)的形式包括見(jiàn)面(直接見(jiàn)面或短期的共同生活)、直接聯(lián)系(電話(huà)、書(shū)信等)以及其他形式的交往。
3、設(shè)立探望權(quán)的目的
設(shè)立探望權(quán)是為了讓離異家庭的未成年子女得到更多的關(guān)愛(ài)和親情，不保護(hù)他們的身心健康。
4、探望權(quán)的性質(zhì)
“從法理上看，探望權(quán)是基于父母子女關(guān)系而享有的一種身份權(quán)探望權(quán)是一種身份權(quán)，也是一種法定權(quán)利除法定理由不手干涉和限制。”
從我國(guó)目前的司法實(shí)踐看，探望權(quán)糾紛最大的問(wèn)題是執(zhí)行。盡管新婚姻法第48條規(guī)定：對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。法律通過(guò)這條規(guī)定，對(duì)探望權(quán)賦予了提起強(qiáng)制執(zhí)行的效力。但是，由于探望權(quán)涉及人身，無(wú)法直接予以強(qiáng)制執(zhí)行。而且，對(duì)子女探望權(quán)判決或裁定的強(qiáng)制執(zhí)行不利于被探望子女的身心健康。依新婚姻法的立法精神，是否有利于子女身心健康是衡量父或母探望行為的根本標(biāo)準(zhǔn)。人們可以想象，享有探望權(quán)的一方在執(zhí)行法官、法警的陪同下探望子女，或因違反判決或裁定規(guī)定的方式、時(shí)間和地點(diǎn)探望子女而受到處罰，都會(huì)給子女的身心健康造成傷害。因而探望權(quán)案件的執(zhí)行難的問(wèn)題顯得尤為突出，必須引起高度重視。
二、探望權(quán)執(zhí)行難的原因
第一，執(zhí)行標(biāo)的模糊。其他民事案件的執(zhí)行有明確的執(zhí)行標(biāo)的，要么是金錢(qián)、物，要么是具有某一物質(zhì)性結(jié)果的一定的行為，如加工、修繕;而探望權(quán)糾紛案件的執(zhí)行內(nèi)容是探望權(quán)及其行使方式，具有抽象性，因而沒(méi)有明確的執(zhí)行標(biāo)的。
第二，是缺乏法定的執(zhí)行措施。既然是執(zhí)行，就應(yīng)有一定的執(zhí)行措施。而現(xiàn)有的民訴法規(guī)定的各種措施如查封、凍結(jié)或替代履行等，對(duì)探望權(quán)的執(zhí)行都不適用。因?yàn)楹⒆硬⒎菆?zhí)行對(duì)象或標(biāo)的，不能對(duì)孩子本身采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。
第三，視子女為私有財(cái)產(chǎn)。因探望權(quán)發(fā)生糾紛的夫妻，大多是在離婚時(shí)就已矛盾重重，離婚后更是視為“仇”人，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時(shí)的精神寄托，視為自己的私有財(cái)產(chǎn)，不想打亂自己平靜的生活，自己不愿見(jiàn)到對(duì)方，也不愿子女見(jiàn)到對(duì)方，更害怕子女“見(jiàn)異思遷”離其而去，所以，就想方設(shè)法淡化對(duì)方與子女的親情，千方百計(jì)地阻止對(duì)方探望子女，給執(zhí)行工作帶來(lái)難度。
第四、被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)界定困難。被執(zhí)行人自己阻撓另一方行使探望權(quán)的，認(rèn)定被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無(wú)異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母要阻撓另一方行使探望，能否認(rèn)定是被執(zhí)行人不履行協(xié)助義務(wù)?有的孩子本身不愿到父或母處時(shí)，這些都是會(huì)對(duì)探望權(quán)的執(zhí)行增加難度。
第五、執(zhí)行結(jié)果的事后性。探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行發(fā)生的原因在于出現(xiàn)了與子女共同生活的一方阻礙未與子女共同生活的一方探望子女情形，執(zhí)行的目的在于使與子女共同生活的一方今后不再阻礙未與子女共同生活的一方探望子女，這就決定了探望糾紛案件的執(zhí)行結(jié)果具有事后的特點(diǎn)。
