案情：
程某曾因拐賣婦女被判刑兩次。2004年3月的一天，程某與張某到外地打工，途經(jīng)A縣B鎮(zhèn)，見衣服臟爛的劉某（女，13歲，智力障礙，B鎮(zhèn)人，當(dāng)日與其父趕集走散）在要飯，于是程某給了劉某一個(gè)饅頭吃，并問其姓名、家庭等情況，劉某均不能回答。程某遂對(duì)張某說“把她收作干女，帶她到外地去讀書”，張某表示默許。次日，程某和張某為劉某洗頭、洗澡后換了干凈衣服，將劉某帶到省外C市，后在車站三人走散。程某尋找張某和劉某未果后，即獨(dú)自返回A縣。張某與劉某先后被C市救助站送回A縣。
分歧意見：
關(guān)于本案的定性，有三種不同的意見：
第一種意見認(rèn)為，程、張的行為構(gòu)成拐賣兒童罪。程某曾因拐賣婦女被判刑兩次，有拐賣的前科和經(jīng)驗(yàn)，在本案中，存在拐賣兒童的犯罪嫌疑，且程、張根本無能力撫養(yǎng)劉某。程某所稱收劉某作干女，只是一種掩人耳目的借口，其實(shí)質(zhì)就是要將劉某帶至省外出賣。
第二種意見認(rèn)為，程、張的行為構(gòu)成拐騙兒童罪。主觀上，程、張具有收養(yǎng)劉某的目的，客觀上實(shí)施將劉某從A縣帶至省外乙市的行為，后果上導(dǎo)致了劉某脫離其監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)范圍這一事實(shí)的發(fā)生。程、張的行為符合拐騙兒童罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成拐騙兒童罪。
第三種意見認(rèn)為，程、張二人的行為不構(gòu)成犯罪。
評(píng)析：
筆者贊同第三種意見：不構(gòu)成犯罪。其理由如下：
（1）、程、張的行為不構(gòu)成拐賣兒童罪。《刑法》規(guī)定：拐賣兒童罪，是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販送、接收、中轉(zhuǎn)兒童的行為。其行為人主觀方面表現(xiàn)為直接故意，而且必須具有出賣的目的。從本案案情中，無證據(jù)證實(shí)程、張具有出賣的目的（程、張均否認(rèn)有出賣劉某目的），不能因其有拐賣婦女的前科而推定其具有拐賣兒童的犯罪故意。根據(jù)罪刑法定的原則，程、張的行為不構(gòu)成拐賣兒童罪。
（2）、程、張的行為不構(gòu)成拐騙兒童罪。《刑法》規(guī)定：拐騙兒童罪，是指用蒙騙、利誘或者其他方法使不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的行為。所謂拐騙，是指直接對(duì)兒童或者兒童的監(jiān)護(hù)人實(shí)行拐騙。所謂拐騙兒童脫離家庭，是指使兒童脫離父母或者其他親屬共同生活的住所。脫離監(jiān)護(hù)人，則是指使兒童脫離依法對(duì)其人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益負(fù)責(zé)監(jiān)督和保護(hù)的人。而本案的劉某在A縣甲鎮(zhèn)已經(jīng)處于自行脫離其家庭和監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)范圍的情況下，被程、張發(fā)現(xiàn)，出于同情的心理，給其饅頭吃，將其帶走洗頭、洗澡、換衣并認(rèn)作干女，顯然是有利于劉某的事情。對(duì)其給予照顧、關(guān)愛，也是值得提倡的傳統(tǒng)美德。因此，本案中程、張的行為不符合拐騙兒童的客觀要件，即未實(shí)施采取蒙騙、利誘或者其他方法使兒童脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的行為。在主觀方面，程某、張某系外地人，對(duì)甲鎮(zhèn)情況根本不了解，他們并不知道劉某的基本情況和家庭情況，而認(rèn)為劉某因智障無家可歸、從外地流浪至甲鎮(zhèn)的認(rèn)識(shí)是合乎常理的。因此，本案中程、張的行為不符合拐騙兒童的主觀要件，即主觀上不具有使劉某脫離家庭及監(jiān)護(hù)人的犯罪故意。
綜上，筆者認(rèn)為，根據(jù)罪刑法定原則和主、客觀一致的定罪原則，本案中程某、張某既無拐騙兒童的主觀犯罪故意，又無采取蒙騙、利誘或者其他方法使兒童脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的行為。因此不構(gòu)成犯罪。
