離婚案件中和好協(xié)議的效力初探
文章來源：法制日報網(wǎng)站
問題的提出：有這樣一則案例，主要案情是吳某與時某系夫妻，2005年3月，時某以夫妻感情破裂為由向法院提起，法院在審理過程中，經(jīng)調(diào)解，雙方達成如下協(xié)議：1、雙方自愿和好；2、對存款350000元，如雙方離婚即歸吳某所有，作為子女撫養(yǎng)費。協(xié)議達成后，因時某需使用資金，經(jīng)協(xié)商，由吳某的哥哥以借款的形式向吳某借款100000元交由時某，并由時某的哥哥向吳某出具了借條。后吳某訴至法院，要求時某的哥哥歸還其借款100000元。對該案的處理，出現(xiàn)了不同的意見：一種意見認為，被告以借款的形式在原告處借款給吳某使用，原、被告即形成了事實的借貸關(guān)系，且從原告與吳某在和好協(xié)議的約定看，該100000元系原告所有財產(chǎn)的一部分，故應支持原告的訴訟請求。另一種意見認為原告與吳某在離婚案件中關(guān)于財產(chǎn)的約定是無效的，被告雖向原告出具了借條，但實際借款事實并未發(fā)生，故應駁回原告的訴訟請求。
該案雖系一起事實清楚的借貸案件，卻引發(fā)了筆者的很多思考。原、被告間是否存在事實的借貸關(guān)系？吳某在本案中是否具有原告的主體資格？吳某與時某在和好協(xié)議中對財產(chǎn)的約定是否系對夫妻存續(xù)期間財產(chǎn)所有權(quán)的約定？吳某與時某在夫妻關(guān)系存續(xù)期間對將來離婚時的財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)的約定是否具有法律約束力？帶著這些問題，筆者試圖對離婚案件中和好協(xié)議的范圍與效力作一些探究。
和好一詞，根據(jù)詞典的釋義，為恢復和睦的感情。從這一含義理解，和好協(xié)議的內(nèi)容應限定在夫妻雙方就修復夫妻感情而達成的協(xié)議。從民事訴訟訴的分類分析，離婚之訴屬變更之訴，只有在離婚時才涉及財產(chǎn)的分割及子女撫養(yǎng)問題，故調(diào)解和好系維持雙方業(yè)已存在的夫妻關(guān)系。
和好協(xié)議在訴訟程序的效力
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十條規(guī)定，下列案件調(diào)解達成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書；（一）、調(diào)解和好的離婚案件；……對不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。從上述法條及有關(guān)法條規(guī)定，和好協(xié)議的效力有以下方面：
一、維持婚姻效力。離婚訴訟系變更之訴，雙方在訴訟中達成和好協(xié)議并經(jīng)法院認可，即產(chǎn)生維持雙主業(yè)已存在的夫妻關(guān)系的效力。故和好協(xié)議的效力相當于原告撤回起訴。
二、終結(jié)訴訟的效力。雙方當事人經(jīng)調(diào)解過成和好協(xié)議后，即具有終結(jié)訴訟的效力。受理人法院可以調(diào)解和好作為結(jié)案方式結(jié)案。
三、對當事人訴權(quán)的限制。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條的規(guī)定，對原告在調(diào)解和好的案件，原告沒有新情況、新理由在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。這一法條的規(guī)定，系對原告在達成和好協(xié)議后的一定期間內(nèi)訴權(quán)的限制。
以上列舉的系和好協(xié)議在訴訟程序上的效力，對和好協(xié)議是否具有實體上的效力，相關(guān)的法律尚鮮有涉及。審判實踐中，法院也確實因?qū)秃脜f(xié)議的內(nèi)容及效力厘定不清而出現(xiàn)無所適成的困惑局面。如有的當事人以雙方在和好協(xié)議中約定一方對另一方給付扶養(yǎng)費或子女撫養(yǎng)費，要求法院予以執(zhí)行，有的以雙方在和好協(xié)議中約定了一方的回家次數(shù)而另一方以其不回家而申請法院執(zhí)行，及本文提出的案例，雙方對共有財產(chǎn)的處分是否有效等，這就出現(xiàn)問題，如承認和好協(xié)議在實體上的效力，則法院應否以和好協(xié)議為執(zhí)行依據(jù)而進行強制執(zhí)行，如不承認其效力，這是否與民訴法九十條的規(guī)定相悖。特別是最高人民法院于2004年出臺的關(guān)于民事調(diào)解工作的司法解釋的規(guī)定，對調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容超出訴訟請求的，人民法院可以予以準許。這一規(guī)定，似乎又給和好協(xié)議在實體上的效力找到了法律依據(jù)。
要分析和好協(xié)議是否有實體上的法律效力，首先應明確的性質(zhì)與規(guī)制的范圍。我們知道，婚姻法是一部強行法，其帶有鮮明的強制性，對婚姻主體間權(quán)利義務及法律后果是由法律預先指明、嚴格規(guī)定的，當事人不得自行約定加以改變，當然，婚姻法中也有一部分任意性規(guī)范，如夫妻財產(chǎn)問題的約定、離婚時關(guān)于子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割的協(xié)議，但也必須以婚姻法的有關(guān)原則與規(guī)定為依據(jù)，當事人選擇的余地是不大的。從婚姻法調(diào)整的對象看，婚姻法主要調(diào)整的系人身關(guān)系及與從屬于人身關(guān)系的財產(chǎn)關(guān)系，故婚姻法本質(zhì)上是身份法而非財產(chǎn)法，以意思自治為主要特征的合同法在婚姻法律關(guān)系中一般不能適用。
