婚姻自由，包括結(jié)婚自由與離婚自由。在現(xiàn)今世界各國除了少數(shù)實行天主教教會法與受天主教會影響的國家外，都是許可離婚。并均以法律的形式加以確定，這樣既穩(wěn)定家庭又保護(hù)了在婚姻家庭關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利。在世界各國婚姻家庭法律中對離婚的法定條件與離婚對未成年子女的都作了具體的規(guī)定。離婚的法定條件各國民法、婚姻家庭法中所列的寬嚴(yán)不一、內(nèi)容各異，具體的規(guī)定方式大致可分二類：第一類是規(guī)定離婚的一般原則，如《德國民法典》第1565條第1 款規(guī)定："婚姻已徹底破裂，可以離婚。夫妻雙方的共同生活不再存在，并且不能期待夫妻雙方恢復(fù)共同生活，婚姻為破裂。"第二類是列舉離婚的條件，如《法國民法典》中第229條-246條作了詳細(xì)的規(guī)定：第229條 下列情形，得宣告離婚：夫妻雙方相互同意離婚;共同生活破裂;因有過錯第一節(jié)因夫妻雙方相互同意而離婚第一目依夫妻雙主共同請求而離婚第230條夫妻雙方共同請求離婚，無需說明離婚的原因;夫妻雙方僅需向法官提交確定離婚后果的協(xié)議草案，請以批準(zhǔn)。離婚請求，得由當(dāng)事人各自的律師提交，或者由雙方共同協(xié)議選任的律師提交。夫妻雙方在結(jié)婚后6個月內(nèi)，不得相互同意離婚。 (第231條至246條略)有些國家對離婚的條件規(guī)定得很嚴(yán)格，內(nèi)容也甚簡單，如1978年的《意大利民法典》規(guī)定離婚必須"別居"5年。厄瓜多爾則以"通奸"為離婚的唯一條件。下面是對英、美、德、法等國家法院判決準(zhǔn)予離婚標(biāo)準(zhǔn)的整理： 1.一方重婚(瑞士、臺灣地區(qū)); 2.一方與他人通奸或有不忠行為(日本、瑞士、英國、臺灣地區(qū)); 3.一方危害、虐待另一方或者損害另一方名譽(yù)(瑞士、臺灣地區(qū)); 4.一方道德敗壞或者有違法、犯罪行為(法國、瑞士、臺灣地區(qū)); 5.惡意遺棄對方(日本、瑞士、英國、臺灣地區(qū)、香港); 6.一方患有精神病且難以治愈(日本、法國、瑞士、臺灣地區(qū)); 7.因家族糾紛難以共同生活(瑞士); 8.一方生死不明達(dá)三年以上(日本、臺灣地區(qū)); 9.無正當(dāng)理由拒絕同居(瑞士); 10.雙方分居一年以上(德國、法國、瑞士、英國、美國、香港); 11.因其他事由法院確認(rèn)婚姻已無可挽回地破裂(德國、日本、法國、英國、美國、臺灣地區(qū)、香港)。我國在2001年4月28日實施的新婚姻法第32條規(guī)定，也對準(zhǔn)予離婚的情形作了列舉：人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。 有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(一)、重婚或有配偶者與他人同居的; (二)、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的; (三)、有賭博、吸毒等惡習(xí)屨教不改的;(四)、因感情不和分居滿二年的; (五)、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。 (六)、一方被宣告失蹤，另一方提出的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。離婚后的子女監(jiān)護(hù)夫妻離婚后，對子女之監(jiān)護(hù)責(zé)任，是因父母離婚而派出生出來的，所以應(yīng)適用離婚效力的準(zhǔn)據(jù)法。判決離婚時，法院得為其子女酌定監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)的內(nèi)容應(yīng)包括人身上的監(jiān)護(hù)，財產(chǎn)上的監(jiān)護(hù)及子女的代理權(quán)。對此各國均以"子女利益"為根本指導(dǎo)思想。但由于"子女利益"非常抽象。美國在十九世紀(jì)前，離婚時之監(jiān)護(hù)權(quán)，一律歸夫。在現(xiàn)行法中美國關(guān)于子女監(jiān)護(hù)的決定理由有以下七個內(nèi)容： 1.子女之福利及最佳利益(此為法院最先考慮之點)。 2.子女之意向(應(yīng)考慮已達(dá)判決能力年齡之子女的希望)。 3.子女之年齡、健康及性別(子女年幼、不健康或為女孩時，以母任監(jiān)護(hù)之例為多)。 4.將來之家庭環(huán)境，交友關(guān)系及子女之各種機(jī)會。 5.父母之品質(zhì)、適當(dāng)性及勝訴之當(dāng)事人(監(jiān)護(hù)應(yīng)委之最適當(dāng)之父母之一方，以符合子女之最佳利益 。決定適當(dāng)與否時，法院應(yīng)考慮父母之性格、健康、氣質(zhì)、能力等。又通常在不違背子女之福利時，以離婚訴訟之勝當(dāng)事人為監(jiān)護(hù)人)。 6.父母之經(jīng)濟(jì)情形。 7.父母之自然權(quán)、要求及個人的希望。 日本實務(wù)上關(guān)于子女之監(jiān)護(hù)人、親權(quán)人之決定基礎(chǔ)準(zhǔn)有下列諸項： 1.父母之經(jīng)濟(jì)能力、愛情、物質(zhì)環(huán)境、監(jiān)護(hù)子女之精神環(huán)境、監(jiān)護(hù)能力、親屬援助的可能性、父母之性格。 2.心理測驗的活用(父母的性格、行動傾向)、父母的健康狀態(tài)。 3.幼兒以母優(yōu)先監(jiān)護(hù)人。4.以監(jiān)護(hù)之現(xiàn)狀為優(yōu)先。但幼兒仍以母優(yōu)先。5.姊弟年幼，則不應(yīng)讓其分離。我國臺灣地區(qū)也是以"子女利益"為決定子女監(jiān)護(hù)人之最高原則。在實務(wù)上有以下觀點："夫妻離婚后關(guān)于子女之監(jiān)護(hù)，雙方未有約定者，該子女在原則固應(yīng)由夫即子女之父任其監(jiān)護(hù)之責(zé)，但該子女如果確因年幼而不能離母，或其父尚有遺棄之情形，法院亦得為該子女利益計，酌定其母即離婚之妻，為該子女之監(jiān)護(hù)人。"又認(rèn)為："法院為其子女之利益酌定監(jiān)護(hù)人，則自應(yīng)酌及該子女的意思能力。"上述可以歸納為三點： 1.必須重視子女的年齡-子女年幼，正值得由母教育保護(hù)，對子女的人格形成較為有利。 2.必須衡量父母對子女的愛心。 3.應(yīng)尊重至少應(yīng)斟酌子女之意見。有些國家將父母之關(guān)于離婚中有無過錯作為考慮因素。但臺灣林秀雄先生認(rèn)為："壞的丈夫未必就是壞的父親，因此，父母之責(zé)任，不過為決定監(jiān)護(hù)人時考慮，而不具有絕對之決定性。"為了更好地考慮"子女利益"，有些國家及地區(qū)，實施了共同監(jiān)護(hù)原則，即父母離婚之后，父母共同行使親權(quán)，共同監(jiān)護(hù)子女，但必須滿足某些嚴(yán)格的條件。如1979年4月的美國加州民法規(guī)定：1979年4月美國加州民法第4600-5條所規(guī)定之條件：(1)父母雙方以書面同意或于為決定未成年子女之監(jiān)護(hù)人所開之法庭表示同意共同監(jiān)護(hù); (2)有理解共同監(jiān)護(hù)意義之子女，同意共同監(jiān)護(hù);(3)父母已將就子女之學(xué)校教育、日常生活、交友活動及宗教活動，在最小限度障礙之下，實施共同監(jiān)護(hù)(如父母于附近，離婚后仍然保持友誼的聯(lián)系或父母有相當(dāng)充裕之時間以照顧子女等)之書面計劃，向法院提出。 滿足此三條件，法院始下共同監(jiān)護(hù)之命令。我國婚姻法沒有對離婚后子女監(jiān)護(hù)人作出規(guī)定，但最高人民法院在1993年11月3日實施的《關(guān)于人民法院審理離婚案件對子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》作了較為詳細(xì)的解釋。上述是對離婚時子女監(jiān)護(hù)的法律適用及具體規(guī)定的探討，但是對確定父母子女關(guān)系的問題，則在適用準(zhǔn)據(jù)法時有明顯的不同，如對子女是否為婚生的準(zhǔn)據(jù)法，有以下幾種主張： 1.父母屬人法分為①生母之夫本國法，如1987年的意大利民法典第20條規(guī)定;②生父的住所地法如丹麥國家;③父母的共同屬人法;④分別適用父母各地的屬人法;⑤適用父母一方的本國法。 2.子女屬人法 如1965年波蘭國際私法第19條、1964年捷克斯洛伐克國際私法及國際民事訴訟法第23條。 3.支配的法律 如法國民法典國際私法法規(guī)(1967年草案)第2296條規(guī)定，合法的親子關(guān)系由規(guī)定婚姻效力的法律調(diào)整。 (2002年6月)
附：參考書目錄1.《國際私法中親屬關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法比較研究》 趙守博著 臺灣學(xué)生書局 民國六十六年八月再版 2.《國際私法論叢》 劉鐵錚著三民書局(臺) 民國七十六年三月修訂出版 3.《國際私法論文選輯》 馬漢寶主編 五南圖書出版公司(臺) 中華民國73年7月出版 4.《戴西和莫里斯論沖突法》 (英)J·H·C 莫里斯主編 中國大百科全書出版社 1998年1月第一版5.《加拿大國際私法研究》 劉仁山著法律出版社 2001年12月第1版6.《澳大利亞國際私法研究》 董麗萍著 法律出版社 1999年5月第1版7.《瑞士國際私法法典研究》 陳衛(wèi)佐著 法律出版社 1998年1月第1版8.《中國國際私法與比較法年刊》 中國國際私法學(xué)會主辦 法律出版社 1998年9月第1 版9.《中國國際沖突法研究》沈涓著 中國政法大學(xué)出版社 1999年5月第1版10.《國際私法(沖突篇)》 李雙元著 武漢大學(xué)出版社 1991年9月第1版11.《國際私法理論諸問題研究》 林欣、李瓊英著中國人民大學(xué)出版社 1996年6月第1版12.《國際私法》 韓德培主編高等教育出版社、北京大學(xué)出版社 2000年8月第1版13.《國際私法學(xué)》 張仲伯主編 中國政法大學(xué)出版社 1999年1月第1版14.《外國國際私法選編》 劉慧珊、盧松主編 人民法院出版社 1988年5月第2版15.《國際私法》 李雙元主編北京大學(xué)出版社 1998年9月第1版16.《婚姻與學(xué)》 巫昌禎主編 中國政法大學(xué)出版社 2001年1月修訂第2版17.《美國沖突法第二次重述》(1977年)18.《希臘民法典》第四條規(guī)律間的財產(chǎn)關(guān)系適用結(jié)婚時的本國法。19.《婚姻家庭法之研究》 林秀雄著 中國政法大學(xué)出版社 2001年11月第1版20.《澳門民法典》中國政法大學(xué)澳門研究中心、澳門政府法律翻譯辦公室編 中國政法大學(xué)出版社 1999年12月第1版21.《瑞士民法典》 殷生根 王燕譯中國政法大學(xué)出版社 1999年8月第1版22.《日本民法典》 王書江譯 中國法制出版社 2000年4月北京第1版23.《意大利民法典》 費(fèi)安玲丁玫 譯 中國政法大學(xué)出版社 1997年6月第1版24.《德國民法典》杜景林 盧 諶 譯 中國政法大學(xué)出版社 1999年8月第1版25.《法國民法典》 羅結(jié)珍 譯 中國法制出版社 1999年10月北京第1版
