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2006年，代理了一起浙江的離婚案件。經(jīng)過(guò)協(xié)議，雙方通過(guò)協(xié)議方式解除婚姻關(guān)系。夫妻在離婚協(xié)議書中約定：離婚后，雙方名下的價(jià)值200萬(wàn)元的房產(chǎn)A歸男方，男方給付女方100萬(wàn)元補(bǔ)償款。 100萬(wàn)元分二次支付，第一次支付50萬(wàn)元，在辦理離婚協(xié)議當(dāng)天支付；第二次支付50萬(wàn)元，在2009年1月1日之前支付。 協(xié)議還約定，在男方支付完畢全部款項(xiàng)之后，女方有義務(wù)配合男方辦理過(guò)戶手續(xù)；如果男方逾期未能足額支付全部補(bǔ)償款，該房產(chǎn)歸女方所有，視為男方放棄房產(chǎn)份額。 在該協(xié)議中，還有對(duì)于涉及公司股權(quán)的處理，約定股權(quán)歸女方所有，女方向男方支付30萬(wàn)元股權(quán)補(bǔ)償款。2009年1月，男方并未能按約將全部100萬(wàn)元補(bǔ)償款支付給女方；同時(shí)，女方也未將30萬(wàn)元股權(quán)補(bǔ)償款支付給男方。　2009年2月，女方起訴法院，要求確認(rèn)房產(chǎn)A歸女方所有；男方抗辯說(shuō)，因?yàn)榕讲恢Ц?0萬(wàn)元股權(quán)款在前，既然女方違約在先，男方有權(quán)行使“先履行抗辯”，并通知女方解除離婚協(xié)議財(cái)產(chǎn)分割條款，因此，不同意女方訴訟請(qǐng)求。作為女方的律師，我認(rèn)為男方的觀點(diǎn)不能站住腳，主要理由如下：一、 離婚協(xié)議書不是“合同”，不屬《合同法》調(diào)整范圍，因此，不存在任何一方存在“先履行抗辯權(quán)”的問(wèn)題。《合同法》第二條規(guī)定第二款，“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”。而“先履行抗辯權(quán)”是《合同法》第67條規(guī)定的，對(duì)于符合先履行抗辯權(quán)條件的“合同”一方當(dāng)事人而基于“合同”享有的權(quán)利。離婚協(xié)議不是“合同”，即使存在協(xié)議先后履行的事項(xiàng)，但除非協(xié)議明確約定，不存在哪一方有“先履行抗辯權(quán)”的問(wèn)題。二、離婚協(xié)議書中的“財(cái)產(chǎn)分割”條款，不能獨(dú)立于離婚協(xié)議整體架框之外單列和理解。男方律師認(rèn)為，其同意離婚協(xié)議中有關(guān)“人身關(guān)系”的條款，不屬《合同法》的調(diào)整范圍的觀點(diǎn)。但是，男方律師認(rèn)為，對(duì)于離婚協(xié)議中涉及財(cái)產(chǎn)分割的內(nèi)容，不是“身份關(guān)系”內(nèi)容，因此，仍應(yīng)適用《合同法》調(diào)整?！逗贤ā纷罨镜脑瓌t，是等價(jià)、有償，在離婚協(xié)議中仍應(yīng)體現(xiàn)?！?duì)此觀點(diǎn)，我認(rèn)為值得商榷。對(duì)于離婚協(xié)議財(cái)產(chǎn)分割的處理，是基于夫妻關(guān)系的解除而產(chǎn)生的，而不是通過(guò)債、侵權(quán)行為等。是將共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的析產(chǎn)分割，感情破裂離婚是引起財(cái)產(chǎn)分割的前提條件和起因。根據(jù)《婚姻法》第31條的規(guī)定，離婚協(xié)議應(yīng)當(dāng)包含財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)協(xié)商一致的條款。既然“協(xié)議”中間的離婚合意、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)三個(gè)部分是一個(gè)整體，就不能教條地認(rèn)為其中一部分是屬于《合同法》調(diào)整的范圍，一部分不是屬于《合同法》調(diào)整的范圍。對(duì)此，上海市高級(jí)人民法院也有類似的觀點(diǎn)。上海市高級(jí)人民法院關(guān)于適用最高人民法院婚姻法司法解釋（二）若干問(wèn)題的解答（二）（滬視法民一[2004]26號(hào)文）第一條指出“離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議確實(shí)有不同于一般民事合同的地方。由于離婚雙方畢竟有過(guò)夫妻名分，共同生活過(guò)一段時(shí)間，可能還育有子女，在訂立共同財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)，除了純粹的利益考慮外，常常會(huì)難免包含一些感情因素。所以，人民法院在確認(rèn)協(xié)議可撤銷或變更時(shí)，不能輕易將協(xié)議中一方放棄主要或大部分財(cái)產(chǎn)的約定認(rèn)定為“顯失公平”或“重大誤解”而予以撤銷或變更。”從上海市高級(jí)人民法院的上述解答中，也可以清楚地看出，法律并不要求離婚協(xié)議財(cái)產(chǎn)分割體現(xiàn)“等價(jià)、公平、有償”的原則。三、雙方均違約如何處理和追究責(zé)任。在一份離婚協(xié)議中，如果雙方都存在違約問(wèn)題，在離婚協(xié)議有效的前提下，自然均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但應(yīng)當(dāng)明確的是，一方先“違約”不應(yīng)成為另一方后“違約”的理由，不能以一方先約違作為自己拒絕履行的抗辯條件。對(duì)于對(duì)方的違約行為，另一方可以通過(guò)訴訟的方式來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益，而不是以“惡”治“惡”，同樣以消積的態(tài)度來(lái)應(yīng)對(duì)一方的違約行為。如果這樣做，后果也是違反了離婚協(xié)議約定的義務(wù)。就本案而言，離婚協(xié)議明確約定，如果男方不及時(shí)、完全履行支付100萬(wàn)元補(bǔ)償款的法律后果是，A房產(chǎn)歸女方所有；而離婚協(xié)議并未明確約定，如果女方不及時(shí)支付30萬(wàn)元，要承擔(dān)類似的責(zé)任，或男方有權(quán)拒絕履行付款義務(wù)。進(jìn)一步講，本案是以“確定A房歸女方”所有的確權(quán)案件，而不是要求男方支付欠款的欠款案件，男方聲稱女方?jīng)]有支付其30萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，是基于另一法律關(guān)系而產(chǎn)生的，不是抗辯理由，而是反訴理由，和本案沒(méi)有直接法律關(guān)系。實(shí)踐中，離婚協(xié)議中越來(lái)越多地存在了不履行協(xié)議的違約責(zé)任條款，但由于各種原因，很多當(dāng)事人并不重視，想當(dāng)然地處理和面對(duì)，將《婚姻法》與《合同法》混同，結(jié)果造成了不必要的損失。同樣，此案也可以提示離婚當(dāng)事人，要重視違約責(zé)任在離婚協(xié)議中的體現(xiàn)，在一方拒不履行離婚協(xié)議約定的義務(wù)時(shí)，利用離婚協(xié)議對(duì)自己有利的內(nèi)容，來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益！