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黃大光與韋燕于2004年5 月1 日登記結(jié)婚，2010年元月3 日，黃大光向朋友石某借款20萬元，并約定于2010年12月30日前歸還。后黃大光未按約定歸還借款。今年3 月15日，石某將黃大光和韋燕訴至宜州市人民法院，請求法院判令黃大光和韋燕共同歸還借款20萬元。
在開庭審理過程中，韋燕提供了自己與石某的通話錄音，在錄音中石某提到黃大光借款主要用于婚前個人做生意所欠的債務(wù)，而且黃大光也承認(rèn)在借款時與韋燕分居一年多。法院查明，2010年7 月3 日，黃大光與韋燕到婚姻登記機關(guān)辦理了離婚手續(xù)。
案件審理中有兩種觀點：
一、從婚姻法第十九條第三款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第二十四條的規(guī)定來看，我國在認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的問題上，采取的是以債務(wù)的發(fā)生時間為原則、以特殊約定為例外的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方以個人名義所負(fù)債務(wù)，只要不存在債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)或債權(quán)人明知夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的情形，則一律認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。本案借款發(fā)生于黃大光與韋燕夫妻關(guān)系存續(xù)期間，且并無法定例外情形，故韋燕與黃大光應(yīng)共同承擔(dān)向石某歸還借款20萬元的法律責(zé)任。
二、根據(jù)婚姻法第四十一條規(guī)定，判斷是否為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以是否用于夫妻共同生活為標(biāo)準(zhǔn)。黃大光的借款未用于夫妻共同生活，故本案所涉借款應(yīng)認(rèn)定為黃大光個人債務(wù)，韋燕對該借款不應(yīng)承擔(dān)共同歸還的法律責(zé)任。
[評析]
筆者同意上述第二種觀點，主要理由如下：
一、從立法原意看，用于夫妻共同生活的債務(wù)，才應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。關(guān)于夫妻共同債務(wù)如何認(rèn)定的問題，我國立法和司法解釋有一個漸進的過程。婚姻法第四十一條將夫妻共同債務(wù)限定為因夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù);《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十七條則將夫妻雙方的舉債合意作為判斷夫妻共同債務(wù)的補充標(biāo)準(zhǔn)，即如夫妻有共同舉債的合意，即使借款未用于夫妻共同生活，也應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。從上述規(guī)定來看，婚姻法第四十一條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第十七條的規(guī)定具有一脈相承的關(guān)系，所采用的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)仍然是舉債是否用于夫妻共同生活，后者并不是對前者的絕對突破，因為兩人以上具有共同舉債合意的情況下應(yīng)共同承擔(dān)法律責(zé)任是合同法的應(yīng)有之義，并非基于夫妻關(guān)系。所以，如果一刀切式的認(rèn)定只要發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)，均為夫妻共同債務(wù)，就違背了婚姻法的立法原意。
二、從法理角度考慮，不慶將所有發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)并不在于該債務(wù)發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，而在于夫妻共同享受了該舉債所帶來的利益，即該舉債用于夫妻共同生活。雖然，從婚姻法的角度而言，夫妻經(jīng)登記結(jié)婚后即組成共同的家庭，在各方面互幫互助，但是從民法的角度而言，夫或妻的獨立人格并沒有因結(jié)婚而混為一體。夫或妻一方單獨對外舉債的行為，屬合同行為之一種，具有相對性的特征，如該舉債未用于夫妻共同生活，則不應(yīng)讓另一方承擔(dān)共同歸還借款的法律責(zé)任。
三、從利益平衡的角度考慮，應(yīng)適當(dāng)平衡債權(quán)人與夫妻中非舉債方的利益。
夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定是司法中一大難題，其根本就是司法在對夫妻一方的利益與債權(quán)人的利益進行考量時，更注重保護哪方的利益。筆者認(rèn)為，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻的人格雖然相互獨立，但財產(chǎn)上存在混同，夫妻之間更容易通過串通等方式逃避債務(wù)，侵害債權(quán)人的利益，因此在認(rèn)定夫妻共同債務(wù)時，注重保護債權(quán)人的利益本無可厚非。但是，如果將債權(quán)人的利益放在最高地位，而置夫妻中非舉債方的利益于不顧，導(dǎo)致二者利益嚴(yán)重失衡，也是不可取的。就如何平衡雙方利益的問題上，舉證責(zé)任的分配起著一個重要的杠桿作用，舉證責(zé)任分配給誰，則意味著誰將承擔(dān)更大的敗訴風(fēng)險。我國有些法院將舉債是否用于夫妻共同生活的舉證責(zé)任分配給債權(quán)人，筆者認(rèn)為這是不妥當(dāng)?shù)摹Ｊ欠裼糜诜蚱薰餐钍欠蚱藜彝?nèi)部生活事項，其本身具有一定的私密性，債權(quán)人很難舉證證明舉債用于夫妻共同生活，因此，應(yīng)將這項舉證責(zé)任分配給主張不是夫妻共同債務(wù)的夫妻一方。而為彌補當(dāng)事人舉證能力的不足，應(yīng)允許結(jié)合生活經(jīng)驗，對在一定范圍內(nèi)知悉的、存在明顯的借款可能不會用于夫妻共同生活的情形的，推定債權(quán)人為明知或者應(yīng)知。如較大范圍內(nèi)的人都知道的舉債人賭博成性或者吸毒，債權(quán)人知悉的夫妻雙方收入較高，夫妻為共同生活無需對外舉債等情形，均應(yīng)推定為債權(quán)人對借款不會用于夫妻共同生活為明知或應(yīng)知。
