[案情]
原告彭某與被告劉某均系，彭某是劉某的第三任丈夫。1985年上半年經(jīng)他人介紹相識(shí)，1986年6月辦理結(jié)婚登記，婚后彭某上門，兩人在被告劉某處生活。原、被告結(jié)婚以前，被告已先后與其第一任、第二任丈夫建好房屋的基腳并置辦了大部分建房材料。1986年下半年，原、被告在腰陂鎮(zhèn)老街上建造了一棟三層房屋，1989年在原屋旁邊又建了三層房屋一棟，兩棟房子都辦理了房產(chǎn)證，且都是登記在劉某名下。2006年5月被告之子在腰陂新街上建造一廂五層房屋一棟，并已辦理了產(chǎn)權(quán)登記。在建造該房屋時(shí)，原、被告因一些瑣事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，原告彭某一氣之下即跑到廣東打工。2007年6月原告打工回家，雙方分開(kāi)居住。原、被告雙方自2006年5月起就分居兩地，很少聯(lián)系。原告彭某于是以夫妻感情破裂為由訴至法院要求離婚以及平等分割夫妻存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)。
[分歧]
本案中，原告彭某與被告劉某在夫妻感情已經(jīng)破裂這一點(diǎn)上不存異議，即雙方都同意離婚。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是房屋的分割問(wèn)題。在審理過(guò)程中，合議庭有以下幾種意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)：對(duì)于1986年原、被告共建的房子，因被告劉某在與原告彭某結(jié)婚以前，已建好房屋的基腳并置辦了大部分建房材料，可視為房子的大部分為被告劉某的。因此，在離婚分割房屋時(shí)，應(yīng)將該房子的大部分劃歸被告劉某所有。對(duì)于1989年所建房屋，由于是原被告在婚后共同建造的,因些應(yīng)為,應(yīng)當(dāng)平等分割；
第二種意見(jiàn)：對(duì)于1986年原、被告共建的房子，盡管被告在婚前已經(jīng)備置了大部分材料,但房屋建成確實(shí)是在婚后,因此應(yīng)當(dāng)將該房屋視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)；對(duì)于1986年所建房屋，理所當(dāng)然也是屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),所以應(yīng)是一人一半。綜上, 1986年和1989原被告共同建造的房屋都屬于存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn),所以應(yīng)當(dāng)將兩棟房產(chǎn)平分。
[評(píng)析]筆者贊成第二種意見(jiàn)。
1980年9月10日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過(guò)、根據(jù)2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)〉的決定》修正的《中華人民共和國(guó)婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻法》）第十七條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎(jiǎng)金；(二)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益；(三)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；(四)繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。第十八條第一款規(guī)定，一方的婚前財(cái)產(chǎn)為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)。《婚姻法》第十九條規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒(méi)有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。所以，在我國(guó)，夫妻財(cái)產(chǎn)制一般分為法定財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制兩種。法定財(cái)產(chǎn)制是指配偶在婚前或者婚后未就財(cái)產(chǎn)作出約定或者財(cái)產(chǎn)約定無(wú)效的情況下，依法當(dāng)然適用的夫妻財(cái)產(chǎn)制。而約定財(cái)產(chǎn)制是指夫妻以合同的形式確定其婚姻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的制度。從兩者的關(guān)系來(lái)看，約定財(cái)產(chǎn)制的效力明顯高于法定財(cái)產(chǎn)制。只有在沒(méi)有約定的情況下，才適用法定財(cái)產(chǎn)制。因此，弄清楚什么是“婚姻關(guān)系存續(xù)期間的所得”這個(gè)概念就顯得非常關(guān)鍵。
婚姻關(guān)系存續(xù)期間是指從辦理結(jié)婚證之日起，至配偶一方死亡（含宣告死亡）或者離婚判決發(fā)生效力之日止的時(shí)間。所得財(cái)產(chǎn)是指對(duì)該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的取得，而非必須對(duì)實(shí)際財(cái)產(chǎn)的占有。也就是說(shuō)，如果是婚后共建的房子，哪怕是在婚前一方準(zhǔn)備了材料或是做好了建房的準(zhǔn)備，也以取得房屋產(chǎn)權(quán)證的時(shí)間為準(zhǔn)。當(dāng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的取得時(shí)間與實(shí)際財(cái)產(chǎn)的占有時(shí)間不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)以所有權(quán)的取得時(shí)間作為區(qū)分婚前財(cái)產(chǎn)與婚后財(cái)產(chǎn)的分界線。所以在本案中，既然兩棟房子的房產(chǎn)證的取得時(shí)間是在結(jié)婚以后，那么就說(shuō)明財(cái)產(chǎn)權(quán)利的取得是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。因此，本案中的兩棟房子應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)依法平等分割。
