王某和張某因夫妻感情破裂，經(jīng)法院主持調(diào)解協(xié)議離婚。離婚調(diào)解書載明：一、原告王某與被告張某自愿離婚，本院予以準許;二、婚生兒子張浩(當時11歲)隨被告張某生活，撫養(yǎng)費由張某一人承擔，張浩長大后隨父隨母由其自擇;三、原告王某與被告張某共同所有的兩室一廳單元房歸兒子張浩所有，該房屋暫由被告張某居住。
張浩成年后，在多次要求張某騰房無果的情況下，向法院提出強制執(zhí)行申請。而張某同日訴至法院，要求撤銷房產(chǎn)贈與。
該案提出以下問題：
一、離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定屬于何種法律關(guān)系
實踐中，對離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定屬于何種法律關(guān)系，主要觀點認為：該種約定屬于典型的房產(chǎn)贈與合同。
筆者對此觀點不能認同。
合同是指平等主體的自然人、法人或者其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。合同的訂立包括要約和承諾兩個環(huán)節(jié)，即當該兩個環(huán)節(jié)意思表示一致時，合同才告成立。同時，我國合同法第一百八十五條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”此規(guī)定說明，贈與合同須贈與人和受贈人雙方意思表示一致才能成立，如果只是贈與人有贈與的意思表示，并沒有受贈人接受的意思表示，贈與合同不能成立。
而離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與孩子的約定，僅是夫妻單方達成的房產(chǎn)贈與合意，即系夫妻單方的房產(chǎn)贈與行為，在未成年子女沒有表示承諾的情況下，該種合意仍處于要約狀態(tài)，并不符合贈與合同的構(gòu)成要件。也即，在經(jīng)法院確認的房產(chǎn)贈與約定的離婚案件中，法院確認的只是離婚夫妻單方達成的房產(chǎn)贈與合意，與未成年子女并不形成房產(chǎn)贈與合同。且即使夫妻二人向未成年子女發(fā)出了房產(chǎn)贈與的要約，對于那些屬于無民事行為能力的未成年子女來說，根據(jù)民事主體理論及我國相關(guān)法律規(guī)定，未成年子女也無資格以權(quán)利人或第三人的身份在父母的離婚調(diào)解書中與父母達成房產(chǎn)贈與合同;對于那些屬于限制民事行為能力的未成年子女來說，雖然依據(jù)合同法第四十七條第一款“純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認”的規(guī)定，其接受房產(chǎn)贈與屬于純獲利益，對父母發(fā)出的要約可以不經(jīng)其法定代理人的追認，但由于其是否表示承諾尚處于肯定和否定兩種不確定狀態(tài)中，所以該種情形也不必然成立房產(chǎn)贈與合同。
因此，認為法院確認的房產(chǎn)贈與約定屬于房產(chǎn)贈與合同的觀點，其依據(jù)是不充分的，因而是站不住腳的。
二、離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定能否申請強制執(zhí)行 (北京房產(chǎn)律師網(wǎng)摘錄)
實踐中，離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定能否申請強制執(zhí)行，有兩種不同的觀點：第一種認為，根據(jù)我國民事訴訟法第八十九條第三款和第二百一十二條第二款的規(guī)定，由于該種約定不是普通的處分自己財產(chǎn)權(quán)利的贈與，而是含有人民法院行使審判權(quán)性質(zhì)的內(nèi)容，所以該贈與行為一旦生效就具有強制執(zhí)行效力，法院可以強制執(zhí)行。第二種認為，不能強制執(zhí)行。
筆者同意第二種觀點。理由：
首先，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》中規(guī)定的申請執(zhí)行人，是指生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人。其中，權(quán)利人是指在法律文書中享有權(quán)利的一方當事人;繼承人和權(quán)利承受人是指享有權(quán)利的一方當事人將法律文書確定的權(quán)利依法律規(guī)定發(fā)生繼承的情形或?qū)?quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。但上述三種申請執(zhí)行的權(quán)利主體在經(jīng)法院確認的房產(chǎn)贈與約定的離婚案件中，往往早已退出離婚調(diào)解書所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系鏈，不再是權(quán)利主體，即受贈子女顯然不屬于民事調(diào)解書中的權(quán)利人，也不是民事權(quán)利受讓人，而僅僅是民事權(quán)利所指向的對象，即為受益者，所以這些受贈子女不符合法律意義上的申請執(zhí)行人的條件。這一點從民事訴訟法規(guī)定的權(quán)利人的申請執(zhí)行期限為一年或半年可以得到印證，即：如果受贈子女具有申請執(zhí)行的主體資格，但由于這些受贈子女不是離婚案件的一方當事人，其不必然就知道離婚調(diào)解書所確定的履行期限，也不必然獲取離婚調(diào)解書。因此，要求這些受贈子女在一年內(nèi)向法院申請執(zhí)行，顯然不公平。由此推之，受贈子女顯然不具備直接申請執(zhí)行的主體資格。
其次，由上述離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定與不構(gòu)成房產(chǎn)贈與合同的論述可以看出，該種合意并不能發(fā)生法律效力，且根本不具有可操作性和可執(zhí)行的效力;而法院可強制執(zhí)行的事項是具有法律效力和可執(zhí)行的效力的事項。
第三，法院對該種約定強制執(zhí)行有強制締約之嫌，不僅與合同法規(guī)定的自愿原則相悖，而且還有可能規(guī)避合同法第一百九十二條“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)”和第一百九十三條第一款“因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與”的規(guī)定，使本應(yīng)撤銷的房產(chǎn)贈與因法院的強制執(zhí)行而得不到履行。因此，認為離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定可以申請強制執(zhí)行的觀點也是不正確的。
三、經(jīng)法院確認的房產(chǎn)贈與約定能否撤銷 (北京房產(chǎn)律師網(wǎng)摘錄)
實踐中，對離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定能否撤銷，也有兩種不同的觀點：第一種觀點認為，經(jīng)法院確認的房產(chǎn)贈與，其效力等同于或高于經(jīng)過公證的房產(chǎn)贈與合同，所以這種約定不可撤銷。第二種觀點認為，贈與的房產(chǎn)是不動產(chǎn)的，必須按規(guī)定辦理過戶登記手續(xù)后，贈與才生效，沒有辦理過戶登記就不發(fā)生法律效力，就應(yīng)當被撤銷。
筆者認為，上述兩種觀點均有失偏頗。第一種觀點明顯與上述離婚調(diào)解協(xié)議中的房產(chǎn)贈與約定可以強制執(zhí)行的觀點相同，因此也是錯誤的。第二種觀點卻混淆了合同有效和合同履行的兩個概念。根據(jù)合同法規(guī)定，合同的效力是獨立存在的，即合同是否有效，只要其內(nèi)容不違背法律規(guī)定，從簽訂之日或從要約和承諾兩個過程意思表示一致時就確定，而不是通過合同是否履行來決定合同的效力。房產(chǎn)過戶登記屬于合同的履行，同時，我國物權(quán)法第十五條規(guī)定：“當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”因此，以沒有辦理過戶登記來否定房產(chǎn)贈與合同的成立并予以撤銷的觀點也是錯誤的。且實踐中，除即時履行的合同以外，其他合同從簽訂至履行，期間一般都有一段時間。特別是在離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定的離婚案件中，受贈的未成年子女往往需較長時間才能表示自己是否接受房產(chǎn)贈與，這就更需要給這些受贈子女較長的承諾期間。如果以是否辦理過戶登記手續(xù)來決定房產(chǎn)贈與能否撤銷，不僅不利于保護未成年人的合法權(quán)益，而且也不符合人們的認識規(guī)律、誠實信用原則和相關(guān)交易原則。因此，在判斷離婚調(diào)解協(xié)議中房產(chǎn)贈與約定應(yīng)否撤銷時，應(yīng)全面細致地適用相關(guān)的法律規(guī)定，并予以綜合分析，即當這些受贈子女對父母的房產(chǎn)贈與表示接受后，只要這些受贈子女并沒有什么行為違背合同法第一百九十二條和第一百九十三條第一款的規(guī)定，該種贈與行為原則上就不應(yīng)撤銷;反之，即使經(jīng)法院調(diào)解書確認過，也應(yīng)予以撤銷。
